Тема № 3: Вещное право

Тема 3. Вещное право.

Подтемы:

1. Коллизионное регулирование вещных прав.

2. Право собственности РФ, российских юридических лиц и граждан за рубежом.

3. Правовое регулирование иностранных инвестиций.

§1. Коллизионное регулирование вещных прав

Вещные права – права, опосредующие принадлежность вещей (телесного имущества) конкретным субъектам.

В разных государствах неодинаково решаются вопросы, связанные с вещными правами: круг прав, которые относятся к вещным, круг субъектов, которым могут принадлежать эти права, их содержание, основания возникновения, изменения и прекращения и другие. Поэтому когда в вещных отношениях появляется иностранный элемент, возможно возникновение коллизии права разных государств. ПРИМЕР: во Франции к недвижимости, помимо традиционных объектов, относятся установленные на нее вещные права: сервитуты, ипотека, узуфрукты.

При решении коллизионной проблемы необходимо дать ответ на следующие вопросы:

1. Юридическая квалификация вещи. Она имеет важное значение, поскольку большинство государств предусматривает различное правовое регулирование в зависимости от того, к какому виду относится вещь.

ПОНЯТИЕ: Вещами признаются материальные объекты (предметы природы и продукты труда), обладающие натуральной формой.

В зависимости от возможности свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом вещи делятся на: оборотоспособные, необоротоспособные и ограниченно оборотоспособные.

Есть еще такая квалификация:

- движимые и недвижимые;

- делимые и неделимые вещи;

- сложные и простые вещи;

- главная вещь и принадлежность;

- основная вещь и плоды,

- продукция,

- доходы.

2. Перечень прав, которые относятся к вещным. В большинстве стран этот перечень является закрытым, но они по-разному определяют, какие конкретно права относятся к вещным.

ПРИМЕР: в России к вещным правам относятся право собственности, право пожизненного наследуемого владения земельным участком, право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, право пользования земельным участком собственником недвижимости, сервитут, право хозяйственного ведения имуществом и право оперативного управления имуществом. Соответственно, залог у нас не является вещным правом, а в других странах он относится к таковому. В Японии же одни элементы залога относятся к вещному праву, а другие – к обязательственному.

Традиционными вещными правами по законодательству разных государств являются:

- право собственности,

- залог,

- сервитут.

3. Содержание вещных прав, т.е. конкретные правомочия и обязанности, которые предоставлены субъекту этого права, а также пределы их осуществления. Несмотря на совпадение названий вещных прав, их содержание достаточно часто не идентично по праву разных государств. ПРИМЕР:, в России содержание права собственности включает владение, пользование и распоряжение. Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, а также риск случайной гибели или случайного повреждения имущества. В праве Германии правомочия собственника раскрыты более подробно: им предусмотрено право двойного владения. В странах общего права право собственности включает более десяти правомочий собственника. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

4. Лица, которые могут быть субъектами вещного права. НАПРИМЕР: в РФ субъектами права собственности являются граждане, юридические лица, Россия, субъекты РФ и муниципальные образования, а субъектами права пожизненного наследуемого владения земельным участком – только граждане, которые приобрели его до введения в действие Земельного кодекса РФ. Субъектами права хозяйственного ведения являются государственные или муниципальные унитарные предприятия, а права оперативного управления – казенные предприятия и учреждения, финансируемые собственником.

5. Основания и порядок возникновения, изменения и прекращения вещных прав.

К первоначальным способами приобретения вещного права относятся изготовление или создание лицом для себя новой вещи, захват общедоступных вещей (сбор ягод, лов рыбы, диких животных), находка, клад, в силу приобретательной давности и некоторые другие. Производные же способы составляют, в частности, приобретение имущества по сделке об отчуждении этого имущества, наследование, переход имущества к юридическим лицам-правопреемникам реорганизованного юридического лица, приватизация; национализация и конфискация.

ПРИМЕР: Проблема может возникнуть с движимым имуществом: например, право собственности возникло по праву государства, где вещь находилась, а затем она перемещена на территорию другого государства, по законам которого аналогичное право, например на основе приобретательной давности, не могло возникнуть. Признается ли право собственности или оно должно заново рассматриваться по законам того государства, где вещь оказалась? Отказ в признании… и возможность их пересмотра по законам другого государства… могли бы подорвать международный торговый оборот. Поэтому коллизионные нормы многих государств предусматривают специальную коллизионную норму в отношении движимости.

В России право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, сервитуты, а также иные права на недвижимые вещи в случаях, предусмотренных законом, подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре учреждениями юстиции. В связи с этим вещное право, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации. Вещное право у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи. Если отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право у приобретателя возникает с момента такой регистрации.

6. Защита вещных прав. Как правило, способы защиты вещных прав схожи в разных государствах. К ним относятся:

-  вещно-правовые способы (истребование имущества из чужого незаконного владения, устранение всяких нарушений прав владельца, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения, признание вещного права и другие);

- обязательственно-правовые (возмещение ущерба, признание сделки недействительной и т.п.).

Но возможно существование различий в деталях того или иного способа.

Большинство из этих вопросов разрешаются по закону места нахождения вещи (lex rei sitae), т.е. применяется право того государства, на территории которого фактически находится объект правоотношения. Однако есть исключения.

Юридическая квалификация вещи, перечень прав, которые относятся к вещным, содержание вещных прав и пределы их осуществления, защита вещных прав определяются по праву страны, где это имущество находится (ст. 1205 ГК РФ). Лица, которые могут быть субъектами вещного права, определяются личным законом физического или юридического лица (ст. 1196 и 1202 ГК)

Возникновение и прекращение вещного права на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения вещного права (п.п. 1 и 3 ст. 1206 ГК РФ).

ПРИМЕР: иностранный гражданин покупает жилое помещение на территории РФ. Процесс перехода права собственности включает заключение договора, передачу помещения, государственную регистрацию договора и права собственности, возникшего на его основании. Само право возникнет со дня внесения учреждениями юстиции соответствующей записи в единый государственный реестр.

Необходимо обратить внимание, что возникновение и прекращение вещного права на имущество определяются не по праву страны, где находится вещь в момент рассмотрения спора, а по праву страны, где вещь находилась в момент возникновения (прекращения) самого вещного права. Возникшее вещное право не прекращается при перемещении вещи в страну, где аналогичное право не существует либо не предусмотрен такой способ его возникновения (прекращения).

- Возникновение и прекращение вещного права по договору, заключенному в отношении движимого имущества, определяется по праву страны, избранному его сторонами.

При отсутствии такого соглашения применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 1 ст. 1210, п.п. 1 и 2 ст. 1211 ГК РФ).

- Возникновение и прекращение вещного права по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено (п. 2 ст. 1206 ГК РФ).

- Весь комплекс вопросов по поводу вещных прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, определяется по праву страны, где эти суда и объекты зарегистрированы (ст. 1207 ГК РФ, ст. 415 КТМ РФ).

- Все вопросы по поводу вещных прав на имущество ликвидируемого либо реорганизуемого юридического лица определяются личным законом юридического лица (ст. 1202 ГК РФ).

- Весь комплекс вопросов по поводу вещных прав при переходе их в порядке наследования определяется следующим образом: в отношении движимого имущества – по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, а на недвижимое имущество – по праву страны, где находится это имущество. Если наследуется недвижимое имущество, которое внесено в государственный реестр Российской Федерации, переход вещного права осуществляется по российскому праву (п. 1 ст. 1224 ГК РФ).

- Вопросы по поводу вещных прав супругов определяется законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при его отсутствии – законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. Если супруги не имеют и не имели совместного места жительства, то правоотношения регулируются законодательством РФ (ст. 161 СК РФ).

Несколько иначе регулируются данные коллизионные вопросы двусторонними договорами о правовой помощи и правовых отношениях и Конвенцией СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.:

1. Право собственности на недвижимое имущество определяется по законодательству страны, на территории которой находится недвижимое имущество. Но право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по законодательству страны, на территории которой находится орган, осуществивший регистрацию транспортного средства;

2. Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон;

3. Если по законодательству стран-участниц наследственное имущество как выморочное переходит в собственность государства, то движимое имущество передается государству, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти, а недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится;

4. Весь комплекс вопросов по поводу вещных прав супругов определяется законодательством страны, на территории которой они имеют совместное место жительства. Если один из супругов проживает на территории одной страны, а второй – на территории другой страны и при том оба супруга имеют одно и то же гражданство, то их правоотношения определяются законодательством той страны, гражданами которой они являются. Если один из супругов является гражданином одной страны, а второй – другой страны и один из них проживает на территории одной страны, а второй – на территории другой страны, то их правоотношения определяются законодательством страны, на территории которой они имели свое последнее совместное место жительство. Если супруги не имели совместного места жительства на территориях стран-участниц, применяется законодательство страны, учреждение которой рассматривает дело.

Конвенция СНГ 1993 г. содержит еще одно дополнительное правило: правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству страны, на территории которой находится это имущество.

§2. Право собственности Российской Федерации,

российских юридических лиц и граждан за рубежом

Как уже говорилось, государство обладает иммунитетом собственности.

Это означает неприкосновенность государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства, включая случаи, когда она находится во владении лица, не обладающего иммунитетом. Иммунитет присущ любому государству и является проявлением суверенитета государства.

Поэтому собственность России за рубежом пользуется полной и безусловной правовой защитой, обеспечиваемой государством, на территории которой она находится.

Отступление от такого порядка может представить угрозу дружественным отношениям между странами и миру.

Что касается права собственности российских физических и юридических лиц за рубежом, то все вопросы решаются на основе коллизионных норм государства, на территории которого находится имущество, если иное не предусмотрено международным договором или внутренним законодательством этого государства.

Вопросы права собственности России, ее граждан и юридических лиц встали достаточно остро после прекращения существования СССР как государства и образования независимых государств на его территории. В связи с этим государствами СНГ были подписаны четыре соглашения:

1.Соглашение о правопреемстве в отношении государственных архивов бывшего Союза ССР от 6 июля 1992 г.,

2. Договор о правопреемстве в отношении бывшего государственного долга и активов Союза ССР от 4 декабря 1991 г.,

3.  Соглашение о распределении всей собственности бывшего Союза ССР за рубежом от 6 июля 1992 г.,

4.  Соглашением о взаимном признании и регулировании отношений собственности от 9 октября 1992 г.

Участниками первых двух соглашений являются 11 государств: Азербайджанская Республика, Республика Армения, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Республика Кыргызстан, Республика Молдова, Российская Федерация, Республика Таджикистан, Туркменистан, Республика Узбекистан и Украина.

На основании Договора от 4 декабря 1991 г., государства-правопреемники СССР

распределили между собой государственные внешние долговые обязательства и активы

СССР следующим образом:

Стороны приняли на себя обязательство участвовать в погашении и несении расходов по обслуживанию государственного внешнего долга СССР в указанных долях, и только при условии его исполнения они имеют возможность реализовать права собственности на причитающуюся долю в собственности бывшего СССР за рубежом.

Указанным договором и Соглашением от 6 июля 1992 г. они разделили движимую и недвижимую собственность бывшего СССР за пределами его территории, золотовалютные фонды и резервы СССР, находящиеся за рубежом инвестиции, которые имелись на момент правопреемства1 во владении, пользовании и распоряжении бывшего СССР, любые финансовые обязательства в отношении СССР другого государства, международной организации или любого иного иностранного дебитора. Эта собственность перешла к каждому из государств в соответствии с его долей.

Данные государства признали право каждого из них на владение, пользование и распоряжение причитающейся ему фиксированной долей имущества бывшего СССР за рубежом, а также право на ее выделение в натуре, при соблюдении прав и интересов других стран, а также законов государств, на территории которых находится это имущество. Возможность раздела имущества в натуре должна осуществляться с надлежащим учетом обеспечения нормального функционирования объектов собственности.

Каждая сторона Соглашения от 9 октября 1992 г. признала осуществленный в соответствии с национальным законодательством переход в их собственность имущества, в т. ч. финансовых ресурсов, предприятий, учреждений, организаций, их структурных единиц и подразделений бывшего союзного подчинения, расположенных на территориях сторон.

Более того, каждое из государств признало права собственности другого государства, его граждан и юридических лиц по отношению к расположенным на его территории предприятиям, учреждениям, организациям и другим объектам, находившимся на 1 декабря 1990 г. в ведении органов государственного управления других бывших союзных республик в составе СССР, а также являвшимся собственностью иных юридических и физических лиц, за исключением объектов, построенных в целях ликвидации последствий форс-мажорных обстоятельств. Однако объекты социальной сферы (санатории, санатории-профилактории, дома и базы отдыха, пансионаты, гостиницы и кемпинги, туристические базы, детские оздоровительные учреждения), находящиеся на территории одной стороны, но строительство которых осуществлялось за счет средств республиканских бюджетов других сторон, а также средств предприятий и организаций республиканского и бывшего союзного подчинения, расположенных на территориях других сторон, являются собственностью этих сторон или их юридических и физических лиц.

Права собственности на землю и другие природные ресурсы регулируются законодательством страны, на территории которой находятся объекты собственности, если иное не предусмотрено другими международными соглашениями.

Собственность одного государства, его юридических и физических лиц пользуется полной и безусловной правовой защитой, обеспечиваемой государством, на территории которой она находится. Эта собственность не может быть подвергнута принудительному изъятию, кроме как в исключительных случаях, предусмотренных законодательными актами. При принудительном изъятии ее владельцу государством выплачивается компенсация, соответствующая реальной стоимости изымаемой собственности, в сроки, установленные законодательством страны, где находится эта собственность.

§3. Правовое регулирование иностранных инвестиций

Правовое регулирование иностранных инвестиций на территории России осуществляется Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»1, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, а также международными договорами РФ.

ПОНЯТИЕ: Инвестиционная деятельность – это не что иное, как вложение инвестиций

и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

ПОНЯТИЕ: Инвестиции – денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Особенностью инвестиционной деятельности, осуществляемой иностранным инвестором в России, является то, что вложение иностранного капитала производится в объект только предпринимательской деятельности на территории России: в деньги, ценные бумаги (в иностранной валюте и валюте РФ), иное имущество, имущественные права, имеющие денежную оценку, интеллектуальную собственность, а также услуги и информацию. Эти объекты должны принадлежать иностранному инвестору и быть оборотоспособными в России.

Выделяют два вида инвестиций:

1. прямая иностранная инвестиция – это приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ, либо вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ, либо осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности СНГ, таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей;

2. портфельные инвестиции – это приобретение иностранным инвестором акций и иных ценных бумаг российских коммерческих организаций и государственных ценных бумаг.

ПОНЯТИЕ: Иностранными инвесторами являются иностранная организация и иностранный гражданин, которые вправе в соответствии с законодательством своего государства осуществлять инвестиции на территории РФ, лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами России и вправе в соответствии с законодательством государства своего постоянного места жительства осуществлять инвестиции на территории РФ, международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории РФ, а также иностранные государства в порядке, определяемом федеральными законами.

Очевидно, что для успешного осуществления инвестиционной деятельности иностранными инвесторами требуется установление определенных гарантий как во внутреннем законодательстве, так и в международных договорах. Гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы, предусмотренные национальным законодательством и международными договорами, – обязательства государства перед иностранными инвесторами по созданию безопасного режима инвестирования.

В соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» и Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»1, Россия предоставляет следующие гарантии прав иностранных инвесторов:

1. Гарантия, обеспечивающая неприкосновенность объекта, составляющего иностранную инвестицию, на территории РФ. Сюда относится установленная ст. 8 Закона об иностранных инвестициях гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями.

По общему правилу, имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию. Последнее допускается по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором РФ. При реквизиции им выплачивается стоимость реквизируемого имущества. После прекращения действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, иностранный инвестор вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязан возвратить полученную им сумму компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества. При национализации иностранному инвестору возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки.

В силу ст. 16 Закона об инвестиционной деятельности капитальные вложения, т.е. инвестиции в основной капитал (основные средства), могут быть национализированы только при условии предварительного и равноценного возмещения государством убытков, причиненных субъектам инвестиционной деятельности, в соответствии с Конституцией РФ и ГК РФ, а реквизированы по решению государственных органов в случаях, порядке и на условиях, которые определены ГК РФ.

2. Гарантия недискриминации означает, что на иностранных инвесторов распространяется национальный режим. Так, ч. 1 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях закреплено:

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

А в соответствии с ч. 1 ст. 15 Закона об инвестиционной деятельности государство гарантирует всем субъектам инвестиционной деятельности независимо от форм собственности обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности.

Иностранному инвестору предоставлена гарантия использования различных форм осуществления инвестиций на территории РФ, не запрещенных законодательством РФ:

• создание на территории РФ своих филиалов и представительств;

• создание юридического лица, полностью принадлежащего иностранным инвесторам;

• приобретение доли (вклада) в уставном (складочном) капитале юридического лица, созданного или вновь создаваемого на территории России (коммерческая организация с иностранными инвестициями);

• долевое участие вместе с российскими лицами в различных совместных проектах;

• приобретение акций и иных ценных бумаг российских коммерческих организаций и государственных ценных бумаг;

• приобретение различных прав на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество.

Иностранный инвестор обязан соблюдать антимонопольное законодательство РФ и не допускать недобросовестной конкуренции и ограничительной деловой практики, в том числе путем создания на территории России коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиала иностранного юридического лица для производства какого-либо пользующегося повышенным спросом товара, а затем самоликвидации в целях продвижения на рынок аналогичного товара иностранного происхождения, а также посредством злонамеренного соглашения о ценах или о распределении рынков сбыта товара либо об участии в торгах (аукционах, конкурсах).

3. Гарантия стабильности условий инвестирования включает в себя гарантию от не благоприятного изменения для иностранного инвестора законодательства РФ.

В случае, если вступают в силу новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, изменяющие размеры ввозных таможенных пошлин, федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые на территории РФ) и взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ), либо вносятся в действующие федеральные законы и правовые акты изменения и дополнения, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями по реализации приоритетных инвестиционных проектов либо устанавливают режим запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций в РФ по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом,

действовавшими на день начала финансирования такого проекта, – то такие новые федеральные законы и акты, а также изменения и дополнения не применяются в отношении указанных субъектов в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования указанного проекта, при условии, что товары, ввозимые ими на таможенную территорию РФ, используются по целевому назначению для реализации приоритетных инвестиционных проектов.

4. Гарантия, обеспечивающая право инвестора воспользоваться результатами своей деятельности. Она включает гарантию перехода прав и обязанностей иностранного инвестора к другому лицу, гарантию использования на территории РФ и перевода за пределы России правомерно полученных денежных сумм, и гарантию права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиции.

Иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан уступить требования и перевести долг другому лицу в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Если иностранное государство или уполномоченный им государственный орган производят платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договору страхования), предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории РФ, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в России такой переход прав признается правомерным.

Иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории России для реинвестирования с соблюдением положений или для иных не противоречащих законодательству РФ целей и на беспрепятственный перевод за пределы России доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями.

Что касается третьей гарантии, то беспрепятственный вывоз имущества и информации означает возможность его вывоза за пределы РФ без квотирования, лицензирования и применения к нему других мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности.

5. Гарантия правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории РФ.

Иностранному инвестору предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов, которая обеспечивается законодательством РФ и международными договорами РФ.

Иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ, разрешается в соответствии с между народными договорами РФ и федеральными законами в суде РФ либо в третейском суде.

Субъекты РФ и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов, а также внебюджетных средств.

Помимо предоставления государственных, гарантий защиты прав иностранных инвесторов, такая защита может осуществляться посредством имущественного страхования риска утраты (гибели), недостачи или повреждения имущества, риска гражданской ответственности и предпринимательского риска.

Наряду с внутренним законодательством иностранные инвестиции регулируются также двусторонними и многосторонними международными договорами РФ.

В качестве первых могут выступать торговые договоры и соглашения об иностранных инвестициях, в которых определяется правовой режим инвестиционной деятельности иностранными инвесторами. Например, Договор СССР и ФРГ о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений 1989 г., соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений с Болгарией, Венгрией, Грецией, Италией, Кореей, Норвегией, Польшей, Румынией, Финляндией и др.

В качестве многостороннего международного договора РФ в области регулирования иностранных инвестиций можно назвать Сеульскую конвенцию о создании Многостороннего агентства по страхованию иностранных инвестиций от 11 октября 1985 г.

Основная задача Агентства – стимулировать поток инвестиций в производительных целях между государствами-участниками Конвенции, и особенно в развивающиеся страны. Для реализации этой задачи Агентство предоставляет гарантии, включая совместное и повторное страхование, от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой либо стране резидентами из других стран; проводит соответствующую дополнительную деятельность по оказанию содействия притоку инвестиций в развивающиеся страны и между ними.

Тема № 1. Понятие международного частного права

§1. Понятие международного частного права

Международное частное право (МЧП) можно рассматривать с трех позиций: как элемент системы права, как науку и как учебную дисциплину.

До настоящего времени в науке не сложилось единого взгляда на место МЧП в

системе права.

- Одни исследователи (В.Э. Грабарь, Л.Н. Галенская, А.М. Лодыженский, И.П. Блищенко) считают МЧП, наряду с международным публичным правом, частью единой системы международного права. Их аргументация основана на том, что обе отрасли регулируют отношения, выходящие за пределы действия правовой системы одного государства, и требуют применения правовых норм другого государства. Более того, они имеют общие начала в лице общепризнанных принципов и норм международного права, общие источники и единство целей, что объединяет их в единую систему международного права.

Например, В.Э. Грабарь писал:

Международное гражданское право (которое часто именуется международным частным правом) представляет выделившуюся особую отрасль международного права, наряду с международным административным и международным уголовным правом. Приведенное выше содержание его ясно свидетельствует о международно-правовом характере его норм. Спор о том, куда следует отнести эту отрасль права, к международному праву или к национальному, может касаться собственно только некоторых из входящих в эту отрасль права вопросов, главным образом вопроса о столкновении гражданских законов разных государств.

- С точки зрения других авторов (Г.И. Тункина, Р.А. Мюллерсона, А.Н. Макарова, В.В. Гаврилова), МЧП представляет собой полисистемный комплекс, находящийся на стыке международного и национального права. Оно является искусственным образованием и не образует собственной системы права, поскольку состоит из норм различных правовых систем.

- И, наконец, такие ученые, как И.С. Перетерский, Л.А. Лунц, В.П. Звеков, М.М. Богуславский, О.Н. Садиков, Г.К. Дмитриева утверждают, что МЧП у каждого государства свое и оно представляет собой самостоятельную отрасль (либо подотрасль гражданского права) современных государств.

Что касается первых двух позиций, то необходимо отметить следующее. Самостоятельность отрасли права определяют ее предмет и метод. Особенности природы отношений, регулируемых МЧП: с одной стороны, они являются частноправовыми, а, с другой, носят международный характер, обуславливают специфику предмета МЧП, что, в свою очередь, позволяет говорить о наличии такой самостоятельной отрасли, как международное частное право. Однако это не означает, что МЧП и международное публичное право не имеют общих черт и не связаны между собой.

МПП	Критерий	МЧП
Межгосударственные властные отношения	Предмет регулирования	Частноправовые отношения, имеющие международный характер
Государства и иные властные образования	Субъекты	Физические и юридические лица
Глобальная	Территориальная сфера действия	Национальная
Международные договоры, международно-правовые обычаи, иные источники	Источники	Национальное законодательство, некоторые международные договоры, торговые обычаи
Согласование воль государств Международно-правовая	Метод регулирования Ответственность	Преодоление коллизий Гражданско-правовая

Что касается соотношения МЧП и внутригосударственного права, то первое является отраслью последнего.

Ведь в большинстве случаев МЧП регулирует отношения между частными лицами, которые находятся под юрисдикцией государства, а следовательно, под действием его внутреннего права. МЧП входит в систему права России.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Международное частное право как отрасль – система коллизионных и унифицированных материальных правовых норм, регулирующих частноправовые отношения международного характера посредством преодоления коллизии права разных государств.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Международное частное право как наука представляет собой систему знаний о

сущности и закономерностях развития частноправовых отношений международного

характера. В ее рамках исследуется природа этих отношений, их характерные особенности, а также законы их возникновения, изменения и прекращения, вопросы международного гражданского процесса и коммерческого арбитража, проблемы кодификации коллизионного законодательства, унификации материальных и коллизионных норм.

МЧП входит в систему юридических наук и относится к отраслевой группе. Наука МЧП находится в тесной двусторонней связи с такими теоретико-историческими науками, как история государства и права и теория государства и права. По отношению к ней последние выступают как общеправовые науки. МЧП также находится в двусторонней связи, хотя и в разной степени, с другими отраслевыми науками, в частности, с гражданским, семейным, трудовым правом, гражданским и арбитражным процессом, международным публичным правом.

В рамках международного частного права как учебной дисциплины изучаются теории, взгляды и воззрения, выработанные юридическими науками в области частноправовых отношений международного характера, действующие нормативные правовые акты и практика их применения, формируются навыки составления юридических документов и совершения определенных юридических действий.

§2. Предмет международного частного права.

В теории права под предметом правового регулирования понимают совокупность единых по своей сущности общественных отношений, которые регулируются нормами определенной отрасли права. Поэтому для того чтобы говорить о наличие предмета правового регулирования, необходимо выявить то единое начало, которое составляет основу регулируемых отношений и позволяет отграничить их от других общественных отношений.

МЧП регулирует частноправовые отношения международного характера. Отсюда видны их квалифицирующие критерии.

Во-первых, отношения, регулируемые МЧП, являются частноправовыми. Это означает, что отношения основаны на независимости и равенстве их субъектов, защите частной собственности, свободе договора и ограниченном вмешательстве в них государства как властного образования. Субъекты не обладают властными полномочиями по отношению друг к другу и взаимодействуют на равных началах. К частноправовым отношениям относятся гражданские, семейные, трудовые отношения.

Согласно п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ, гражданскими правоотношениями являются:

… имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения…

В силу ст. 2 Семейного кодекса РФ в качестве семейных правоотношений выступают:

… личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи…

В соответствии со ст. 15 Трудового кодекса РФ:

Трудовые отношения – отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции…

подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда…

Таким образом, частноправовые отношения – это личные неимущественные и имущественные отношения, основанные на независимости, равенстве и автономии воли их субъектов, защите частной собственности, свободе договора и ограниченном вмешательстве в них государства как властного образования.

Второй отличительной особенностью регулируемых МЧП отношений является их международный характер. В отличие от международного публичного права, где он указывает на межгосударственный властный характер регулируемых отношений, в МЧП международный характер означает, что отношения выходят за пределы действия правовой системы одного государства и требуют применения не только норм международных договоров и обычаев, но и норм другого государства.

ПРИМЕР: гражданка России собирается выйти замуж за гражданина Республики Ирак. Возникает вопрос: по законодательству какого государства будут определяться условия заключения брака между ними: их брачный возраст, обстоятельства, препятствующие заключению брака, и др.?

Международный характер частноправовых отношений описывается таким собирательным юридическим понятием как «иностранный элемент». Обычно иностранные элементы подразделяются на три группы:

1.иностранный элемент, представляющий собой субъект правоотношения. Им может быть иностранный гражданин, иностранная организация и иностранное государство, лицо без гражданства, международная организация.

ПРИМЕР: Российское юридическое лицо, граждане Германии и немецкая компания создают со-

вместное предприятие на территории России либо иностранное государство выступает в качестве наследника по завещанию, составленному гражданином РФ.

2.  иностранный элемент, представляющий собой объект правоотношения. Им может быть имущество, работы, услуги, информация, интеллектуальная собственность, нематериальные блага, находящиеся за границей, либо находящиеся в России, но принадлежащие иностранным лицам. ПРИМЕР: Между гражданами РФ заключен договор о продаже земельного участка и жилого дома, находящихся на юге Франции.

3. иностранный элемент, представляющий собой юридический факт, в результате которого возникают, изменяются или прекращаются частноправовые отношения. Им может быть как действие, так и событие, произошедшее за границей.

ПРИМЕР: В результате дорожно-транспортного происшествия, произошедшего на территории Бельгии, был причинен вред гражданину России, что порождает возникновение обязательства

по возмещению данного вреда.

ПРИМЕР 2: Граждане РФ, находящиеся в командировке за границей, заключают брак на территории этой страны.

Наличие хотя бы одного из трех указанных элементов вполне достаточно для возникновения отношений, регулируемых МЧП. Однако возможно и их различное сочетание.

Только одновременное наличие двух квалифицирующих критериев позволяет отграничить отношения, регулируемые МЧП, от других общественных отношений, и, соответственно, говорить о наличие самостоятельного  предмета правового регулирования.

ПРИМЕР: Взыскание административного штрафа за нарушение иностранным гражданином правил дорожного движения при управлении автомобилем на территории России не будет регулироваться МЧП, поскольку эти отношения не носят частноправовой характер. В этом случае будут применяться нормы Кодекса РФ об административных правонарушениях.

ПРИМЕР 2: Если в рассмотренном выше случае дорожно-транспортное происшествие произошло бы на территории России, то обязательство по возмещению причиненного вреда регулировалось бы гражданским правом России, поскольку в этих отношениях отсутствует иностранный элемент.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ. Предмет МЧП- личные неимущественные и имущественные отношения частноправового характера, осложненные иностранным элементом.

§3. Метод международного частного права

Вторым признаком самостоятельности отрасли права является наличие собственного метода регулирования.

Специфика метода МЧП обусловлена особенностями его предмета. Поскольку в частноправовых отношениях имеет место иностранный элемент, к этим отношениям одновременно применяются национальные правовые акты разных государств, в которых часто используются различные подходы при решении одних и тех же вопросов. Связано такое расхождение с особенностями исторического развития государства, с национальными и культурными обычаями, государственными интересами и т.п. В итоге правовые нормы, регулирующие один и тот же вопрос, вступают в противоречие (коллизию), и возникает необходимость в выборе одной из них. Другими словами, в преодолении коллизии права разных государств.

Коллизия права в широком смысле означает столкновение разных норм права, относящихся к одному и тому же вопросу.

ПРИМЕР: коллизия законов, изданных в разное время, коллизия федерального закона и закона субъекта РФ.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Коллизия права в МЧП – расхождение между материальными нормамвнутреннего права разных государств, регулирующими один и тот же вопрос.

ПРИМЕР: законодательством Португалии установлен брачный возраст в 16 лет для мужчины и женщины, а также обязательное наличие согласия их родителей, если вступающие в брак лица не достигли 21 года. В России вступать в брак можно по достижении возраста 18 лет, и согласие родителей на это не требуется. Возникает дилемма: законодательство Португалии или России будет применяться при решении вопроса о заключении брака между 17-летними подростками, один из которых гражданин России, а вторая – гражданка Португалии.

Для разрешения таких противоречий в МЧП используются особые приемы и способы, которые в целом образуют его метод.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Метод международного частного права – совокупность приемов, способов и

средств правового воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.

В МЧП выделяют два способа регулирования: коллизионный и материально-правовой.

Общей чертой у них является цель регулирования – преодоление коллизии права разных государств. Однако они используют разные средства и приемы для решения коллизионной проблемы.

§ 3.1. Коллизионный способ регулирования

Сущность коллизионного способа регулирования состоит в применении правопорядка того или иного государства к конкретному правоотношению, осложненному иностранным элементом.

При использовании данного способа выделяют две стадии:

1. Выбор правопорядка того или иного государства с помощью коллизионной нормы. Правоприменитель отвечает на вопрос: право какого государства должно использоваться в данном случае?

2. Применение материальных норм права того государства, которое избрано на первой стадии. Именно этими нормами осуществляется правовое регулирование отношения с иностранным элементом, поскольку посредством них определяются права и обязанности его участников.

ПРИМЕР:Для приведенного выше примера применение коллизионного способа будет заключаться в следующем. Сначала – обращение к коллизионной норме России: п. 2 ст. 156 СК РФ: Условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований статьи 14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих

заключению брака.

Затем – к материальной норме законодательства Португалии, проанализировав которую мы делаем вывод о том, что невеста может заключить брак, но только с согласия своих родителей. И к материальным нормам российского права – п. 1 ст. 12 и п.1 ст. 13 СК РФ, проанализировав которые делаем вывод о том, жених еще не может вступить в брак.

Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух формах: национально-правовой, когда применяются национальные коллизионные нормы, и международно-правовой, когда применяются унифицированные коллизионные нормы, сформулированные в международных договорах.

Примером первой формы служит рассмотренный п. 2 ст. 156 СК РФ, а второй – ст. 26 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.1: Условия заключения брака определяются для каждого из будущих супругов законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой он является, а для лиц без гражданства – законодательством Договаривающейся Стороны, являющейся их постоянным местом жительства. Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства Договаривающейся Стороны, на территории которой заключается брак.

§ 3.1.1. Понятие и виды коллизионных норм

При использовании коллизионного способа регулирования необходимо обращение к коллизионным нормам.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Коллизионная норма – правило поведения, определяющее, право какого государства подлежит применению к правоотношению, осложненному иностранным элементом.

Особенностями коллизионной нормы являются следующие:

1. Она не определяет права и обязанности участников правоотношения с иностранным элементом, а только указывает на компетентный правопорядок.

2. Она отсылает не к конкретной норме иностранного права, а к правовой системе в целом2, которая включает в себя позитивное право, правоприменительную практику, правовую доктрину. В рамках системы и происходит установление содержания подлежащей применению материально-правовой нормы.

Как пишут В.Г. Ермолаев и О.В. Сиваков:

При выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отвечают на поставленный вопрос. Толкование этих норм проводится в рамках выбранной правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разрешить возникающие при этом вопросы… В противном случае «выбранная» норма отрывается от правопорядка, к которому принадлежит, и «инкорпорируется» чужой правовой системой… В результате… норма лишается в значительной мере своего содержания, она получает толкование в аспекте иной правовой системы, что приводит к искажению смысла, первоначально заложенного для регулирования данного правоотношения.

3. Она вместе с материально-правовой нормой, к которой отсылает, образует единое правило поведения, регулирующее конкретное правоотношение.

Данные особенности коллизионной нормы предопределяют и ее структуру. В отличие от трехчленного строения обычной нормы (гипотеза, диспозиция и санкция), коллизионная норма состоит из двух частей: объем и привязка. Объем указывает на вид частноправового отношения международного характера, а привязка – на право государства подлежащее применению к данному правоотношению.

ПРИМЕР:, п. 1 ст. 1205 ГК РФ:

Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

Объем	Привязка
содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита	определяются по праву страны, где это имущество находится

Или п. 1 ст. 160 СК РФ:

Расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Объем	Привязка
расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации	производится в соответствии с законодательством Российской Федерации

Наиболее типичные привязки, которые используются при построении коллизионных норм, именуются формулой прикрепления. Среди них можно выделить:

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: 1. личный закон физического лица (lex personalis).

Он используется, как правило, для определения правового статуса физического лица, а также в семейных, наследственных, трудовых правоотношениях.

Выделяют два виды личного закона: закон гражданства (lex nationalis) и закон места жительства (lex domicilii). Первый используется в праве большинства европейских стран, в ряде латиноамериканских (Куба, Панама) и арабских (Алжир, Египет) стран.

Второй характерен для Великобритании, США, Канады, Индии, Норвегии, Дании, Исландии, Аргентины, Бразилии и др. В настоящее время все в большем числе стран (Австрии, Швейцарии, Венгрии, Мексике) используется смешанная система. К ним же относится и Россия.

ПРИМЕР: ст. 399 ГПК РФ:

1. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом.

2. Личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет… При наличии у гражданина нескольких иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в которой гражданин имеет место жительства.

3. В случае, если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом считается российское право.

4. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительство.

ПРИМЕР 2. п. 1 ст. 162 СК РФ:

Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению.

ПРИМЕР 3. п. 1 ст. 1224 ГК РФ:

Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел место жительства…

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: 2. личный закон юридического лица (lex societatus). Он используется для определения правового положения юридического лица и организации, не являющейся таковой.

В основу этой формулы прикрепления положено право государства, которому юридическое лицо принадлежит. Однако в государствах по-разному определяется данная принадлежность: в странах континентальной Европы – по месту нахождения административного органа; в США и Великобритании — по месту регистрации предприятия; в ряде развивающихся стран — по закону места осуществления деятельности.

Согласно ст. ст. 1202 и 1203 ГК РФ:

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо…

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

3. закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Он используется при определении применимого правопорядка в вещных и некоторых наследственных правоотношениях.

Эта формула прикрепления означает, что применяется право того государства, на

территории которого находится объект правоотношения.

ПРИМЕР: п. 2 ст. 1205 ГК РФ:

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

ПРИМЕР 2:  абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ: Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество…

4. закон, избранный участниками правоотношения (lex voluntatis), означает, что правоприменительный орган должен использовать право того государства, которое выбрали сами участники правоотношения. Данная формула прикрепления используется только в договорных обязательствах.

ПРИМЕР: п. 2 ст. 161 СК РФ: При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги… могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов.

ПРИМЕР 2: п. 1 ст. 418 Кодекса торгового мореплавания РФ:

Отношения, возникающие из договора морской перевозки груза, договора буксировки, договора морского агентирования, договора морского посредничества, договора морского страхования, тайм-чартера и бербоут-чартера, регулируются законом государства, предусмотренным соглашением сторон, из договора морской пе-

ревозки пассажира – законом государства, указанным в билете пассажира.

5. закон места совершения действия (lex loci actus) означает, что применяется право того государства, на территории которого совершен акт (составлено завещание, заключен договор, причинен вред и др.).

ПРИМЕР: , п. 1 ст. 1209 и ст. 1217 ГК РФ:

Форма следки подчиняется праву места ее совершения…Правила… применяются и к форме доверенности…

Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

ПРИМЕР 2 ст. 423 КТМ РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к отношениям, возникающим из спасания судна и иного имущества во внутренних водах и в территориальном море, применяется закон государства, в котором имело место спасание…

Выделяют несколько разновидностей данной формулы:

- закон места заключения договора (lex loci contractus),

- закон места исполнения договора (lex loci solutionis),

- закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi),

- закон места заключения брака (lex loci celebrationis) и др.

В настоящее время первая из приведенных формул прикрепления используется все реже. Это связано с развитием современных средств связи, когда фактическое место заключения договора установить невозможно, а с юридической точки зрения оно по-разному определяется в разных государствах.

 Г.К. Дмитриева приводит следующий ПРИМЕР:

«… в англо-американском праве… договор считается заключенным в том месте, откуда отправлен акцепт.

В странах Европы, в том числе и в России, напротив, считается, что договор заключен в том месте, где получен акцепт. В результате договор, заключенный по переписке между российским и английским контрагентами, в случае, когда акцепт отправлен из Лондона в Москву, будет иметь два юридических места заключения.»

Этот пример – достаточно ясное свидетельство юридических сложностей, которые могут возникнуть при обращении к закону места заключения договора, что и привело к сужению сферы его действия1.

В МЧП России данная формула не используется.

В качестве примера второго вида формулы можно привести п. 4 ст. 1211 ГК РФ:

«… в отношении договора строительного подряда… – право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты…»

Третий вид применяется как к деликтным обязательствам, так и к обязательствам из неосновательного обогащения.

ПРИМЕР:, п. 1 ст. 1219 ГК РФ:

К обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда…

Четвертый вид данной формулы прикрепления закреплен в п. 1 ст. 156 и п. 1 ст. 160 СКРФ:

Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации…

Расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

6. закон страны продавца (lex venditoris) означает, что применяется право того государства, к которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство имеет решающее значение для содержания договора.

Эта формула прикрепления используется только в договорных правоотношениях.

ПРИМЕР. ст. 1211 ГК РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется… право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора… в частности:

1) продавцом – в договоре купли-продажи;

2) дарителем – в договоре дарения;

3) арендодателем – в договоре аренды…

6) перевозчиком – в договоре перевозки…

10) банком – в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета…

ПРИМЕР 2. п. 2 ст. 418 КТМ РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве отношения сторон, возникающие из договоров, регулируются законом государства, в котором учреждена, имеет основное место деятельности или место жительства сторона, являющаяся: перевозчиком – в договоре морской перевозки; судовладельцем – в договоре морского агентирования, тайм-чартере и бербоут- чартере; владельцем буксирующего судна – в договоре буксировки; доверителем – в договоре морского посредничества; страховщиком – в договоре морского страхования.

7. закон наиболее тесной связи (proper law) означает, что применяется право страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.

Данная формула прикрепления используется при регулировании договорных обязательств, если невозможно определить право, подлежащее применению (п. 2 ст. 1186 ГК РФ). Сложность в ее применении заключается в том, что компетентный правопорядок устанавливается путем толкования договора и всей совокупности обстоятельств дела, что связано с субъективизмом правоприменительного органа.

ПРИМЕР: п. 1 ст. 1213 ГК РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается… право страны, где находится недвижимое имущество.

8. закон, регулирующий существо отношения (lex causae), означает, что к дополнительным вопросам применяется право страны, регулирующее существо основного отношения.

ПРИМЕР: ст. 1208 ГК РФ:

Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

9. закон суда (lex fori) означает, что применяется процессуальное право того государства, суд, арбитраж и иной правоприменительный орган которого рассматривает дело.

ПРИМЕР: ст. 424 КТМ РФ:

К возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных морским залогом на судно, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор.

10. закон флага (lex flagi) означает, что применяется  право государства, флаг которого несет судно. Он используется при определении правового положения участников, в вещных, обязательственных и иных правоотношениях в сфере торгового мореплавания.

ПРИМЕР: , п. 1 ст. 415 и ст. 426 КТМ РФ:

Право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна…Пределы ответственности судовладельца определяются законом государства флага судна.

В МЧП могут использоваться и другие формулы прикрепления: закон валюты

долга (lex monetae), закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris).

Коллизионные нормы можно классифицировать по различным основаниям.

1. По происхождению различают:

• национальные коллизионные нормы. Они создаются самостоятельно государством в пределах своей юрисдикции и входят в состав внутригосударственного права. Эти нормы содержатся, в частности, в разделе VI ГК РФ, VII СК РФ и V ГПК РФ, XXVI КТМ РФ.

• унифицированные коллизионные нормы. Они являются результатом процесса унификации, который связан с созданием одинаковых коллизионных норм в праве разных государств по их согласованной воле. Необходимость в этом возникла в силу существования разных подходов в решении коллизионного вопроса по сходным правоотношениям в разных государствах. Унификация осуществляется в форме международных договоров, по которым государства обязуются применять

единообразные коллизионные нормы, сформулированные в нем.

ПРИМЕР: Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семей-

ным и уголовным делам 1993 г.

2. По форме коллизионной привязки:

• односторонние – норма, привязка которой точно называет право страны, подлежащее применению. ПРИМЕР: ч. 3 ст. 399 ГПК РФ:

В случае если иностранный гражданин имеет место жительство в Российской Федерации, его личным законом считается российское право.

• двусторонние – норма, привязка которой не указывает на право конкретного государства, а формулирует общее правило.

ПРИМЕР: п. 2 ст. 1205 ГК РФ:

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

3. По характеру содержащегося в норме правила поведения:

• императивные – нормы, которые содержат категорическое предписание по выбору компетентного правопорядка и которые не могут быть изменены по усмотрению участников правоотношения. ПРИМЕР: ст. 1208 ГК РФ:

Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

• диспозитивные – нормы, которые устанавливают общее правило о выборе права, но предоставляют участникам правоотношения возможность изменить его или отказаться от него.

ПРИМЕР: п. 1 ст. 1223 ГК РФ гласит:

К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны

суда.

• альтернативные – нормы, которые устанавливают несколько правил о выборе компетентного правопорядка.

ПРИМЕР: п. 2 ст. 1224 ГК РФ:

Способность лица к составлению и отмене завещания… определяются по праву страны,  где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания. Однако завещание и его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.

Из этой нормы видно, что к одному объему установлены 3 привязки: право страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания; право места составления завещания и российское право.

§ 3.1.2. Проблемы, связанные с применением коллизионных норм

В науке МЧП выделяют несколько проблем, возникающих при применении коллизионных норм.

Первая из них связана с квалификацией юридических понятий, используемых в тексте коллизионной нормы.

Любая коллизионная норма содержит юридические термины: правоспособность и дееспособность, движимое и недвижимое имущество, одностороння сделка и договор, право и законодательство, последнее место жительства, место заключение договора, наследование и другие.

Смысл юридических терминов в разных правовых системах может отличаться. В науке

данное явление называют «конфликтом квалификаций», или «скрытой коллизией».

ПРИМЕР: уже рассмотренный случай о понятии «место заключения договора». В праве Великобритании местом заключения договора считается место, откуда отправлен акцепт, а в России, напротив, – место, где получен акцепт. Еще один пример: в англо-американском праве дарение считается односторонним актом, а в праве России – договором.

Поскольку фактические обстоятельства правоотношения связаны с правом разных государств, то возникает вопрос: по праву какого государства должна производится квалификация юридических понятий?

При ответе на него выделяют две ситуации: первичную и вторичную квалификации.

Первичная квалификация юридических понятий происходит до применения коллизионной нормы. При этом используются разные способы:

1.юридические понятия квалифицируются по праву страны суда (lex fori), т.е. по отечественному праву. Объяснение состоит в следующем: коллизионная норма – это норма национального права, а потому в ней используется термины национальной правовой системы. Создавая коллизионную норму, законодатель вкладывает в юридические понятия тот же смысл, какой они имеют в материальном правеэтого государства.

ПРИМЕР:согласно п. 1 ст. 1187 ГК РФ: При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским право, если иное не предусмотрено законом.

ПРИМЕР:, в п. 2 ст. 161 СК РФ сказано:

При заключении брачного договора… супруги… могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору... При этом термин «брачный договор» раскрывается в ст. 40 СК РФ: Брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. А термин «законодательство» трактуется исходя из признанного в науке определения как системы законов (федеральных конституционных и федеральных законов, законов субъектов РФ) и подзаконных нормативных правовых актов. В это понятие не входят правовые обычаи и судебные прецеденты.

Этот способ квалификации обладает несколькими недостатками. Поскольку первоначальное толкование понятий осуществляется на основе другой правовой системы, то в силу несоответствия смысла одни и тех же понятий в отечественном и иностранном праве происходит искажение содержания иностранного права.

ПРИМЕР: и в праве России, и в праве Казахстана используется термин «выморочное имущество», но его содержание отличается. В первом случае (п. 1 ст. 1151 ГК РФ) он означает, что: В случае, если отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отстранены от наследования… либо никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается

в пользу другого наследника… имущество умершего считается выморочным.

А во втором случае (п. 1 ст. 1083 Гражданского кодекса Республики Казахстан1): Если нет наследников ни по завещанию, ни по закону, либо никто из наследников не имеет права наследовать… либо все они отказались от наследства… наследство признается выморочным.

Второй недостаток данного способа состоит в невозможности применить коллизионную норму, если в отечественном праве вообще отсутствует соответствующий институт. Например, в наследственном праве Казахстана не используются такие институты, как наследственная трансмиссия, фактическое принятие наследства, характерные для российского права.

2. юридические понятия квалифицируются по праву страны, с которой связано правоот ношение в целом (lex causae). Здесь юридический термин интерпретируется так, как это предписывает правовая система иностранного государства, к которой отсылает отечественная коллизионная норма либо которой известно данное юридическое понятие.

Этот способ квалификации позволяет преодолеть недостатки первого, но тоже обладает ими: использовать его затруднительно, поскольку при первоначальной квалификации понятий еще не известно, право какого государства будет применено к правоотношению.

В России этот способ используется субсидиарно к первому.

В п. 2 ст. 1187 ГК РФ сказано:

Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия,

требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

ПРИМЕР:, российскому праву неизвестен такой институт, как «признание усыновления (удочерения) недействительным», хотя в семейном праве Казахстана он есть (ст. ст. 92-9 Закона Республики Казахстан «О браке и семье»1). Другой пример: в семейном праве Казахстана существует такой институт как «патронат», который по своему содержанию соответствует российскому институту «приемной семьи» (гл. 16 Закона Республики Казахстан «О браке и семье» и гл. 21 СК РФ).

3. юридические понятия квалифицируются на основе общих для разных государств

понятий, которые формулируются путем сравнительного правоведения (способ

«автономной квалификации»).

Этот способ используется в международных договорах, которые содержат специальные статьи, посвященные раскрытию смысла юридических понятий. Но применяется только в праве государств-участниц соответствующего международного договора.

ПРИМЕР: ст. 1 Конвенции ООН «О правах ребенка» от 20 ноября 1989 г.2, участницей

которой является и Россия: Для целей настоящей Конвенции ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону, применимому к данному ребенку, он не достигает совершеннолетия ранее.

Таким образом, в России при квалификации юридических понятий применяются все

способы. Первый – в качестве общего правила, второй – субсидиарно, а третий – только в рам-

ках международных договоров РФ.

Вторичная квалификация юридических понятий происходит уже после применения коллизионной нормы. Раскрытие смысла юридических терминов осуществляется в рамках той правовой системы, к которой коллизионная норма сделала отсылку.

ПРИМЕР: ст. 1205 ГК РФ:

1. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

2. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

Другая проблема, возникающая при применении коллизионных норм, связана с таким правовым явлением как коллизия коллизий, т.е. столкновением коллизионных норм разных государств.

Положительная коллизия означает, что несколько государств рассматривают конкретное правоотношение как предмет регулирования своего собственного права.

ПРИМЕР: , по общему правилу, закрепленному в ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о применимом к договору праве их права и обязанности определяются по закону страны-продавца. В то же время, если договор подлежит исполнению в Швейцарии, швейцарская сторона-покупатель может

настаивать на применении коллизионной нормы швейцарского права – закона места исполнения обязательства.

Отрицательная коллизия означает, что ни одно из государств, с которыми связано конкретное правоотношение, не рассматривает его как предмет регулирования своего собственного права. Результатом такой коллизии являются обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.

Суть явления обратной отсылки состоит в том, что коллизионная норма иностранного права, избранного на основе отечественной коллизионной нормы, отсылает обратно к отечественному праву.

ПРИМЕР:, филиал юридического лица Республики Казахстан провел на территории России открытый тендер на поставку газового оборудования. Организатор тендер уклоняется от заключения договора поставки с победителем – российской организацией. В связи с этим она обратилась в суд РФ на основании ч. 3 ст. 402 ГПК РФ. По общему правилу ст. 1217 ГК РФ:

К обязательствам, возникшим из односторонних сделок… применяется право страны, где находится… основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.

В нашем случае – это право Республики Казахстан. Но в силу ст. 1116 Гражданского кодекса Республики Казахстан: К обязательствам из односторонних сделок… применяется право места совершения сделки.

Иными словами, российское право. Как видно из этого примера, произошла обратная отсылка к праву России.

Суть явления отсылки к праву третьего государства состоит в том, что коллизионная норма иностранного права, избранного на основе отечественной коллизионной нормы, отсылает к праву третьего государства.

ПРИМЕР: … у супругов – немецкого гражданина и российской гражданки… родился ребенок, который по соглашению между родителями стал немецким гражданином. Брак был расторгнут и по устной договоренности между родителями ребенок остался с отцом. Через некоторое время немецкий гражданин, получив новое назна-

чение в своей фирме, переехал… в Алжир. Мать… обратилась в суд по своему месту жительства с иском о возврате ребенка и об установлении места жительства ребенка с матерью. Так как родители и ребенок не имеют общего места жительства, то суд, руководствуясь ст. 163 СК РФ… выбирает немецкое право, на основании ко-

торого он должен решить все спорные вопросы… Пункт 2 ст. 19 Вводного закона к ГГУ предписывает в случае, если брак прекращен, применять к правоотношениям между родителями и детьми «право государства, в котором ребенок имеет свое постоянное место жительства». Ребенок проживает вместе с отцом в Алжире и, следовательно, следует применить алжирское право1.

Возникновение таких правовых явлений объясняется двумя причинами: первая –коллизионное право является частью внутреннего права каждого государства, поэтому, когда отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, она, соответственно, отсылает и к иностранной коллизионной норме; вторая – коллизионные нормы  разных государств отличаются друг от друга в решении одних и тех же вопросов.

В российском праве следующим образом решается обозначенная проблема. В силу ст. 1190 ГК РФ:

1. Любая отсылка к иностранному праву… должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

2. Обратная отсылка иностранного права может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195-1200).

Обратная отсылка допускается по ограниченному кругу отношений – при определении личного закона физического лица, его гражданской право – и дееспособности, а также права на имя; при установлении опеки и попечительства и при признании физического лица безвестно отсутствующим и объявлении умершим. Перечень вопросов, по которым допускается обратная отсылка, является исчерпывающим.

Согласно ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже»3:Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

К сожалению, Семейный кодекс РФ данную проблему вообще не решает.

§ 3.2. Материально-правовой способ регулирования

Сущность материально-правового способа регулирования состоит в применении унифицированных материальных правовых норм, содержащихся в международных договорах, к конкретному правоотношению с иностранным элементом.

Государства, присоединяясь к международному договору, обязуются применять предусмотренные им материальные нормы для регулирования соответствующих правоотношений. Тем самым снимается сама возможность возникновения коллизии права, поскольку в государствах-участниках договора используются его единообразные материально-правовые нормы.

Так, в п. 3 ст. 1186 ГК РФ указано:

Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Пример: между российским предприятием-продавцом и украинской фирмой-покупателем был заключен договор купли-продажи производственных станков. Продавец передал покупателю часть станков, после чего договор был расторгнут. Согласно коллизионной норме п. 3 ст. 1211 ГК РФ в этом случае подлежит применению российское право. В силу п. 4 ст. 453 ГК РФ: Стороны не вправе требовать возмещения того, что было исполнено ими по обязательству до момента… расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Однако и Россия, и Украина являются участницами Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г.1, поэтому применяется п. 2 ст. 81 Конвенции:

Сторона, исполнившая договор полностью или частично, может потребовать от другой стороны возврата всего того, что было первой стороной поставлено или уплачено по договору. Если обе стороны обязаны осуществить возврат полученного, они должны сделать это одновременно.

В связи с изложенным украинская фирма обязана возвратить  поставленные ей станки.

В отличие от коллизионных норм, унифицированные материально-правовые нормы непосредственно устанавливают права и обязанности участников правоотношения, осложненного иностранным элементом. По происхождению они являются договорными и применяются только в том случае, если содержатся в международном договоре РФ.

§4. Основные начала международного частного права

Для полного раскрытия сущности отрасли МЧП, помимо обозначения ее предмета и метода, необходимо выявить цели и принципы правового регулирования.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Цель правового регулирования – предполагаемый результат, который государство стремится достигнуть, осуществляя правовое регулирование частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Как уже говорилось выше, этой целью является преодоление коллизии права разных государств.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Принципы международного частного права – это основополагающие и общеобязательные правила, определяющие сущность данной отрасли права и отклонение от которых недопустимо. Уяснение принципов МЧП необходимо для правильного толкования и применения его норм.

Среди принципов МЧП можно выделить межотраслевые и специальные.

К первой группе относятся принципы, которые характерны как для МЧП, так и для международного публичного права: принципы суверенного равенства государств, невмешательства во внутренние дела, всеобщего уважения прав человека, добросовестного выполнения международных обязательств. Они лежат в основе специальных принципов МЧП.

ПРИМЕР:, принцип суверенного равенства государств обуславливает существование и применение принципа признания иностранного права и оговорки о публичном порядке, а принцип всеобщего уважения прав человека – признание и соблюдение прав иностранных лиц наравне с гражданами государства.

Вторую группу составляют принципы, характерные только для МЧП. К ним относятся:

1. принцип признания иностранного права. Его можно рассматривать с двух позиций.

Во-первых, признание юридического факта и субъективных прав, возникших на основе иностранного права. Так, юридический факт, совершенный за пределами России, но с соблюдением норм иностранного права, имеет юридическую силу и в России.

ПРИМЕР:ст. 158 СК РФ:

1. Браки между гражданами Российской Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные статьей 14 настоящего Кодекса обстоятельства, препятствующие заключению брака.

2. Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации.

Более сложно этот принцип реализуется в гражданском процессе. Для того чтобы решение иностранного суда как юридический факт было признано в России, необходимо наличие соответствующего международного договора России либо положения федерального закона.

Так, согласно ч. 1 ст. 409 ГПК РФ:

Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются… в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации.

А в силу ч. 1 ст. 241 Арбитражного процессуального кодекса РФ: Решения судов иностранных государств… иностранные арбитражные решения…признаются и приводятся в исполнение в Российской Федерации арбитражными судами, если признание и приведение в исполнение таких решений предусмотрено международным договором Российской Федерации и федеральным законом.

Признание субъективных прав, возникших на основании иностранного права, позволяет разрешить проблему, связанную с таким явлением как «хромающие отношения».

Оно означает, что конкретное отношение по праву одного государство признается имеющим юридическую силу, а по праву другого государства – незаконным.

ПРИМЕР: брак между российской гражданкой и гражданином Великобритании расторгается на территории РФ. Российское законодательство не предусматривает предварительной сепарации супругов, и брак по их взаимному согласию может быть расторгнут немедленно. Такой развод не будет признан действительным в Англии, где для его получении необходимо раздельное проживание супругов в течение 2 лет. Следовательно, по российскому праву, супруги будут разведены, а по праву Великобритании – нет.

Вторая составляющая принципа признания заключается в предоставление на территории соответствующего государства иностранным лицам (иностранным гражданам, лицам без гражданства, иностранным организациям) прав и возложение на них обязанностей. Конкретный перечень этих прав и обязанностей определяется внутренним законодательством государства и описывается таким термином как «правовой режим».

В России действует национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

По общему правилу, в России применяется национальный режим в отношении иностранных лиц, что и закреплено в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ1: Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации права и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранным лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставлен лицам третьего государства. Он устанавливается на основании международных договоров РФ.

Так, ст. III Соглашения между Правительством СССР и Правительством Канады от 20 ноября 1989 г. «О поощрении и взаимной защите капиталовложений»2 предусмотрено:

2. Каждая из Договаривающихся Сторон предоставляет капиталовложениям или доходам инвесторов другой Договаривающейся Стороны на своей территории режим не менее благоприятный, чем тот, который она предоставляет капиталовложениям или доходам инвесторов любого третьего государства.

2. принципы, связанные с применением иностранного права:

2.1. принцип установления содержания норм иностранного права в рамках

правовой системы этого иностранного государства. Он означает, что иностранное право должно применяться и толковаться так, как оно применяется и толкуется в стране своего происхождения. Именно поэтому п. 1 ст. 1191 ГК РФ предписывает3: При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

В результате разрешения коллизионной проблемы правоприменительным органом может быть выбрано право государства, в котором существуют самостоятельные подсистемы права. Например, в США каждый штат имеет свое право (локальные подсистемы права), в некоторых странах Азии существуют подсистемы права для определенных категорий лиц в зависимости от их принадлежности к той или иной религии (персональные подсистемы права). В связи с этим возникает вопрос: какая подсистема права подлежит применению? Поскольку выбор иностранного права означает выбор правовой системы иностранного государства в целом, то при ответе на поставленный вопрос необходимо исходить в права этого иностранного государства.

Так, в ст. 1188 ГК РФ сказано:

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Судья, нотариус, сотрудник органа загса или иное лицо, применяющее иностранное право, не обязано его знать. Поэтому возникает вопрос: кто должен устанавливать содержание норм иностранного права при его применении?

В странах континентальной системы права такая обязанность возложена на суд или иной правоприменительный орган.

В англо-американской системе права иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое подлежит доказыванию той стороной, которая на него ссылается. Иными словами, эта сторона должна представить доказательства, раскрывающие содержание норм иностранного права.

В России содержание норм иностранного права устанавливает суд или иной правоприменительный орган. Для этого он может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции РФ и иные компетентные органы или организации в России и за границей либо привлечь экспертов.

Помимо этого, лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду, органам загса и иным органам в установлении содержания этих норм (ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ). По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

2.2. принцип применения иностранного права независимо от взаимности. Со-

гласно п. 1 ст. 1189 ГК РФ: Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

Взаимность в МЧП означает, что иностранное право признается и применяется в России, только если в этом иностранном государстве признается и применяется российское право.

Как видно из приведенной нормы, применение иностранного права на началах взаимности возможно только в том случае, если это прямо предусмотрено федеральным законом.

ПРИМЕР:, п. 5 ст. 18 Федерального закона «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»1:

Временно проживающие в Российской Федерации граждане иностранного государства имеют право на получение… компенсационных выплат в случае, если в соответствии с законодательством этого иностранного государства аналогичное право предоставлено гражданам Российской Федерации.

Более того, в российском праве действует презумпция наличия взаимности, т.е. предполагается, что она существует, если не доказано иное.

2.3. принцип наиболее тесной связи означает следующее: если из обстоятельств дела следует, что отношение тесным образом связано с правом только одного государства, то право именно этого государства применяется. В некоторых странах (например, в Австрии) этот принцип является общим правилом, но в России он носит субсидиарный характер. Это видно из нормы п. 2 ст. 1186 ГК РФ:

Если… невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

2.4. оговорка о публичном порядке. Она означает, что иностранное право, выбранное на основе коллизионной  нормы, не применяется, поскольку последствия его применения противоречат публичному порядку страны.

В качестве примера можно привести п. 2 ст. 1209 ГК РФ:

1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения…

2. Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву.

С позитивной оговоркой связана проблема обхода закона. Ее суть состоит в том, что субъекты сознательно передают правоотношение из-под действия правопорядка одной страны, которому оно должно быть подчинено при обычных условиях, под действие правопорядка другой страны, более выгодного для них (например, желая избежать высокого налогообложения на доходы либо использовать льготный порядок учреждения юридического лица и т.д.).

В российском праве для решения данной проблемы действует п. 5 ст. 1210

ГК РФ: Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.

ПРИМЕР: российский предприниматель, проведя переговоры на территории Объединенных Арабских Эмиратов с предпринимателем из Эмиратов (ОАЭ не являются участником Венской конвенции 1980 г.), заключил с ним там же договор купли-продажи, по которому поставил товары со склада готовой продукции, находящегося в Эмиратах, и получил платеж в местном банке. Договор реально связан с одним государством – ОАЭ, а стороны при заключении договора выбрали английское право2.

В этой ситуации суд должен применить императивные нормы ОАЭ.

Негативная оговорка о публичном порядке закреплена в ст. 1193 ГК РФ.

Норма иностранного права, подлежащая применению… в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ.

Применение негативной оговорки о публичном праве ограничено рядом положений:

1. применение оговорки возможно только в исключительных случаях. Это означает, что суд должен обосновать необходимость применения оговорки в каждом конкретном случае.

2. применение оговорки возможно только в случаях, когда последствия ее применения противоречили бы публичному порядку России. Иными словами, противоречие должно существовать не между нормой иностранного права и основами правопорядка РФ, а между последствием (результатом) применения иностранной нормы и основами правопорядка РФ.

ПРИМЕР:, нормы мусульманского права допускают полигамию, а российское право основано на принципах равноправия мужчины и женщины и единобрачия. Таким образом, заключение брака между иностранным гражданином, состоящим в другом браке, с российской гражданкой будет противоречить публичному порядку России, а следовательно, в заключении такого брака будет отказано. Однако ребенок, рожденный в полигамном браке, по мусульманскому праву считается законнорожденным, в связи с чем он имеет право на получение содержания от своих родителей. Применение этой нормы иностранного права соответствует принципу семейного права России – обеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних членов семьи. Поэтому суд

применит данную норму иностранного права.

3. последствия применения нормы иностранного права явно противоречат основам правопорядка России. Это означает, что суд должен доказать, что существует очевидная несовместимость между последствиями применения иностранной правовой нормы и основами отечественного правопорядка.

4. отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ.

В случае отказа в применении нормы иностранного права на основании оговорки о публичном порядке, судом или иным органом применяется соответствующая норма российского права. Однако если правоотношение тесным образом связано не с российским правом, а с правом другого иностранного государства, то будет применяться иностранное право на основании п. 2 ст. 1186 ГК РФ: Если… невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

2.5. реторсия означает правомерные ответные ограничения прав иностранных лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан и организаций.

Особенности установления реторсий заключаются в следующем:

1. они устанавливаются в отношении не любых прав, а только тех, которые ограничены в иностранном государстве. Так, в ст. 1194 ГК РФ сказано: Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

В п. 4 ст. 398 ГПК РФ закреплено, что: Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.

2. реторсии должны быть соразмерны тем ограничениям, которые действуют в иностранном государстве в отношении прав российских лиц.

ПРИМЕР: ч. 2 ст. 40 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. №164-ФЗ «Об основах  государственного регулирования внешнеторговой деятельности»1: Меры ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью… вводятся… в пределах, необходимых для эффективной защиты экономических интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований и российских лиц.

3. реторсии прекращаются с момента восстановления прав российских лиц в иностранном государстве, в котором действовали ограничения.

Уполномоченный федеральный орган исполнительной власти собирает и обобщает информацию, связанную с нарушением иностранным государством прав и законных интересов России, субъектов РФ, муниципальных образований и российских лиц.

Если в результате рассмотрения поступившей информации этот федеральный орган сделает вывод о целесообразности введения ответных мер (реторсий), он представляет в Правительство РФ доклад, содержащий согласованные с Министерством  иностранных дел РФ предложения о введении ответных мер. Решение о введении ответных мер принимается Правительством РФ.

3. принцип автономии воли сторон означает: субъекты правоотношения могут выбрать применимое к их отношению право, что в свою очередь исключает применение коллизионных норм. Этот принцип действует в сфере договорных обязательств и закреплен в ст. 1210 ГК РФ: Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору…

ПРИМЕР:.Между грузинской и российской авиакомпаниями был заключен договор аренды, в соответствии с которым российская сторона обязалась предоставить грузинской стороне в аренду вертолеты. Стороны включили в договор пункт о том, что вопросы, неурегулированные настоящим договором, регулируются нормами гражданского законодательства РФ. Российская авиакомпания обратилась в суд с иском о взыскании задолженности по договору. Свои требования истец обосновывал ссылками на материальное право России.

Ответчик же настаивал на том, что применимым правом должно быть законодательство Грузии, поскольку исполнение договора имело место на территории Грузии. При разрешении данного спора суд принял во внимание следующее: данный спор является спором, вытекающим из внешнеэкономической сделки, поскольку ее участниками являются юридические лица, находящиеся в разных государствах; стороны свободны в выборе права, применимого к обязательствам сторон по сделке включение в контракт условия о применимом праве означает, что стороны принимают на себя обязательство руководствоваться в своих отношениях нормами

данного права. Учитывая изложенное, суд применил гражданское законодательство РФ как право, выбранное сторонами при заключении контракта.

§5. Система международного частного права

Как уже говорилось ранее, частноправовые отношения с иностранным элементом имеют единое начало, которое позволяет отделить их от других общественных отношений. С другой стороны, каждое из них обладает определенной спецификой, что позволяет говорить об относительной их самостоятельности. Например, различна правовая природа вещных и супружеских отношений.

Поскольку право регулирует объективно существующие отношения, то, соответственно, оно отражает их единство и относительную самостоятельность. Это видно из текста разделов VI ГК РФ, VII СК РФ и V ГПК РФ, в которых правовые нормы расположены

не произвольно, а в определенной последовательности, что позволяет говорить о наличии системы международного частного права.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ. Система международного частного права – внутренняя структура отрасли,

выражающаяся в единстве и согласованности правовых норм и вместе с тем в разделении отрасли на относительно самостоятельные части.

Система международного частного права состоит из общей и особенной частей.

Общая часть содержит нормы, которые применяются к любым частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом. Сюда относятся нормы, определяющие основные начала международного частного права (принцип автономии воли, оговорка о публичном порядке, реторсия и др.) и правовой статус субъектов международного частного права. Большинство этих вопросов отражено в главе 66 «Общие положения» ГК РФ, ст. ст. 166 и 167 СК РФ, п. 5 ст. 11 и главе 43 «Общие положения» ГПК РФ и п. 5 ст. 13, ст. 14, гл. 33 АПК РФ.

Особенная часть международного частного права состоит из правовых институтов, каждый из которых регулирует определенную разновидность частных отношений.

Их можно объединить в группы в зависимости от характера регулируемых отношений:

• вещное право, включая право собственности;

• обязательственное право, состоящее из институтов договорных и внедоговорных обязательств;

• интеллектуальная собственность, которая включает такие институты, как авторское, патентное право, право на товарное обозначение и др.;

• наследственное право, состоящее из институтов наследования по завещанию и наследования по закону;

• семейное право, включая институты супружеских, родительских и других семейных отношений;

• трудовое право.

В большинстве современных учебников  систему МЧП рассматривают через призму его метода регулирования. В связи с этим выделяют две части МЧП:

• коллизионное право, которое включает национальные и унифицированные (договорные) коллизионные нормы;

• материальное право, которое состоит из материально-правовых норм.

§6. Источники международного частного права

Традиционно в юридической литературе под источниками права понимают то, в чем внешне выражаются правовые нормы. Исключением не является и МЧП.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Источники международного частного права – форма внешнего выражения и закрепления коллизионных и унифицированных материальных правовых норм, регулирующих частноправовые отношения с иностранным элементом.

Источниками МЧП в России являются международные договоры РФ, Конституция РФ, федеральные законы и обычаи, признаваемые в России.

Выделяют два уровня источников: международный и внутригосударственный.

§ 6.1. Международные источники

Следуя положению ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, к международным источникам МЧП можно отнести:

• общепризнанные принципы и нормы международного права;

• международные договоры РФ.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Общепризнанные принципы международного права – основополагающие

императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. ПРИМЕР: принцип всеобщего уважения и соблюдения прав человека и основных свобод для всех и принцип не дискриминации в торговле.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ. Общепризнанная норма международного права – правило поведения,

принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного. Частным случаем такой нормы является международно-правовой обычай.

Содержание указанных принципов и норм международного права может раскрываться в документах ООН и ее специализированных учреждений2, в решениях судов, в совместных официальных заявлениях государств, в односторонних действиях государственных органов и их должностных лиц.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Международный договор РФ – международное соглашение, заключенное РФ  с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких, связанных между собой документах, а также независимо от его

конкретного наименования (например, конвенция, пакт, соглашение и т.п.).

Частью правовой системы России являются также действующие международные договоры, в отношении которых Российская Федерация продолжает осуществлять международные права и обязательства СССР в качестве государства-правопреемника Союза ССР.

Среди многосторонних международных договоров в области МЧП, участником которых является Россия, можно назвать:

• Всеобщую декларацию прав человека от 10 декабря 1948 г.;

• Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 19 декабря 1966 г.;

• Международный пакт о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г.;

• Европейскую Конвенцию о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.;

• Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений от 9.09.1886 г.;

• Всемирную конвенцию об авторском праве от 6 сентября 1952 г.;

• Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г.;

• Договор о патентной кооперации от 19 июня 1970 г.;

• Мадридское соглашение о международ. регистр-ии фабричных и товарных знаков от 14.04.1891 г.;

• Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г.;

• Конвенцию ООН о морской перевозке грузов 1978 г.;

• Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 28 мая 1988 г.;

• Женевскую конвенцию о единообразном законе о простом и переводном векселе от 7 июня 1930 г.;

• Женевскую конвенцию, имеющую целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях от 7 июня 1930 г.;

• Декларацию прав ребенка от 20 ноября 1959 г.;

• Конвенцию ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г.;

• Конвенцию по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г.;

• Конвенцию об отмене легализации иностранных официальных документов 5 октября 1961 г.;

• Европейскую конвенцию о внешнеторговой арбитраже 21 апреля 1961 г.;

• Конвенцию о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам от 15 ноября 1965 г.;

• Конвенцию стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.

Более широкое распространение получили двусторонние договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, а также торговые договоры, договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключенные Россией (или СССР) с другими государствами. Такие договоры существуют с Австрией, Азербайджаном, Албанией, Алжиром, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Грецией, Грузией, Египтом, Ираком, Ираном, Испанией, Италией, Индией, Канадой, Китаем, Кореей, Кыргызстаном, Кубой, Латвией, Литвой, Монголией, Молдовой, Польшей, Румынией, Словакией, США, Финляндией, Чехией, Эстонией и др. государствами.

При этом двусторонний международный договор является специальным правовым актом по отношению к многосторонним международным договорам регионального и универсального характера.

В международном  праве действует принцип свободного согласия, поэтому международный договор становится обязательным для России после выражения ей согласия на это. Согласие может быть выражено путем подписания договора, обмена документами, образующими договор, а также ратификации, утверждения или принятия договора, присоединения к договору.

Международные договоры РФ можно разделить на две группы: договоры прямого действия и договоры, требующие издания внутригосударственного акта. На практике это означает, что после официального опубликования договора первой группы его положения применяются непосредственно на всей территории России. Во втором случае наряду с международным договором РФ применяется и соответствующий внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений указанного международного договора1.

В силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, п. 2 ст. 7 ГК РФ, ст. 6 СК РФ, ч. 4 ст. 11 ГПК РФ, ч. 4 ст. 13 АПК РФ правила международного договора России имеют приоритет перед внутренним законодательством.

§ 6.2. Внутригосударственные источники

К внутренним источникам международного частного права относятся Конституция РФ, законодательство РФ по международному частному праву, правовой обычай. Конституция РФ является главным источником МЧП, т. к. она имеет высшую юридическую силу и прямое действие. Среди ее норм можно выделить:

• главу 1 «Основы конституционного строя», нормы которой позволяют раскрыть содержание понятия «основы правопорядка (публичный порядок) Российской Федерации», а также установить общие пределы действия иностранного права на территории России;

• главу 2 «Права и свободы человека и гражданина», определяющую основы правового статуса не только граждан России, но и иностранных граждан и лиц без гражданства, и в особенности ч. 2 ст. 61 и ч. 3 ст. 62:

2. Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами…

3. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации..

Необходимо отметить важную особенность: Конституция РФ не входит в отраслевое законодательство РФ (п. 2 ст. 3 СК РФ, п. 2 ст. 3 ГК РФ). Поэтому ч. 4 ст. 15 Конституции РФ не применяется к ее нормам. Иными словами, при несоответствии положений Конституции РФ правилам международного договора РФ будут применяться первые в силу прямого действия Конституции России.

ПОНЯТИЕ: Российское законодательство по МЧП – система федеральных законов, регули-рующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. В соответствии с п. «п» ст. 71 Конституции РФ, федеральное коллизионное право находится в исключительном ведении Российской Федерации. Именно поэтому законодательство по МЧП состоит только из федеральных законов.

В отличие от ряда стран (Австрии, Венгрии, Польши, ФРГ, Швейцарии), где действуют специальные законы о МЧП, в России отсутствует единый кодифицированный акт, а нормы по

МЧП включены в отраслевые кодексы и иные федеральные законы. К ним, в частности, относятся:

• Гражданский кодекс РФ (часть третья) от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ1;

• Семейный кодекс РФ от 29 декабря 1995 г. №223-ФЗ2;

• Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. №81-ФЗ3;

• Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. №138-ФЗ4;

• Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. №95-ФЗ5;

• Основы законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I6.

Указанные акты действуют на всей территории России в отношении ее граждан, иностранных граждан и лиц без гражданства, российских и иностранных юридических лиц в силу ч. 3 ст. 62 Конституции РФ.

Исходя из ч. 1 ст. 15 Конституции РФ, российское законодательство по МЧП не должно противоречить ей. В противном случае подлежит применению Конституция РФ в качестве акта

прямого действия.

Например, Конституция РФ подлежит непосредственному применению:

• когда закрепленные нормой Конституции положения, исходя из ее смысла, не требуют дополнительной регламентации и не содержат указания на возможность ее применения при условии принятия федерального закона, регулирующего права, свободы, обязанности человека и гражданина и другие положения;

• когда федеральный закон, действовавший на территории России до вступления в силу Конституции РФ, противоречит ей;

• когда федеральный закон, принятый после вступления в силу Конституции РФ, находится в противоречии с соответствующими положениями Конституции.

В теории права под правовым обычаем понимают сложившееся в результате многократного повторения и широко применяемое правило поведения, не предусмотренное законодательством, но санкционированное государством в качестве общеобязательного,

независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. В МЧП таковыми являются обычаи делового оборота, устанавливающие коллизионную норму, обычаи торгового мореплавания и иные обычаи, признаваемые в России.

Например, п. 2 ст. 285 КТМ РФ устанавливает:

В случаях, если это предусмотрено соглашением сторон, а также в случаях неполноты подлежащего применению закона при определении рода аварии, определении размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания.

§ 6.3. Обыкновения, судебная практика и правовая доктрина

В МЧП существует такая правовая категория как «обыкновение». Достаточно часто обыкновения именуются торговыми обычаями, обычаями торгового оборота или обычаями делового оборота.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Обыкновение – сложившееся в результате многократного повторения и при-

меняемое в отношениях между частными лицами разных государств правило поведения, которое не санкционировано государством в качестве общеобязательного. В силу отсутствия юридической силы оно не является источником МЧП.

Обыкновения применяются в предпринимательской деятельности, как правило, в международной торговле, международном торговом мореплавании и при международных расчетах. Для того чтобы обыкновения регулировали частноправовые отношения с иностранным элементом, необходимо прямое волеизъявление их участников. Например, указание в договоре на применение к нему того или иного обыкновения1.

Существует несколько кодификаций международных обыкновений:

• Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов  2000 г.2;

• Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г.3;

• Унифицированные правила по инкассо 1995 г.4;

В странах общего права (Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и др.) судебный прецедент является источником МЧП.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Судебный прецедент представляет собой правило поведения, сформулированное судом при разрешении конкретного дела, которое является обязательным при разрешении аналогичных дел для данного суда и судов этой же юрисдикции, но нижестоящего уровня.

Применение судебного прецедента как источника МЧП основано на трех принципах:

• stare decisis. Он означает, что правило, сформулированное судом, обязательно применяется данным судом и судом этой же юрисдикции, но нижестоящего уровня, при разрешении аналогичных дел. Например, в Великобритании этот принцип действует следующим образом: решения, вынесенные Палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов и самой Палаты лордов; решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме Палаты

лордов; решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для данного

суда и низших судов;

• ratio decidenti. Этот принцип означает, что при применении судебного прецедента учитывается не все решение суда, а только та его часть, в которой сформулировано принципиально новое правило поведения, на котором основано данное решение;

• dictum означает, что заявления сторон, замечания суда, которые отражены в судебном решении, не являются судебным прецедентом.

Правовая доктрина, т.е. научные труды и мнения ученых-юристов, не являются источником МЧП ни в России, ни в большинстве других стран.

Однако и правоприменительная практика, и доктрина имеют важное значение для правильного уяснения содержания и применения российских коллизионных норм и норм иностранного права.