Тема 2: Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Тема 2: Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

1. Понятие частноправового отношения с иностранным элементом.

2. Субъекты правоотношения.

3. Содержание правоотношения.

4. Объект правоотношения.

5. Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношения.

6. Осуществление прав и исполнение обязанностей.

7. Защита прав.

§1. Понятие частноправового отношения с иностранным элементом.

Говоря о частных отношениях международного характера, необходимо проводить различие между фактическими отношениями и правоотношениями. Правовые нормы представляют собой общие правила поведения, призванные регулировать определенные общественные отношения. Когда такие отношения возникают фактически, их участники обязаны подчиняться соответствующим правовым нормам. В результате этого фактические отношения становятся правоотношения.

ПОНЯТИЕ: частноправовое отношение с иностранным элементом – это урегулированное нормами международного частного права фактическое отношение, в котором стороны связаны между собой юридическими правами и обязанностями, охраняемыми государством.

По своей юридической природе эти правоотношения могут быть как личными неимущественными, так и имущественными. ПРИМЕР: для первых можно назвать отношения между родителями и детьми по общению, воспитанию и образованию, отношения авторства на результаты интеллектуальной деятельности. К имущественным отношениям относятся вещно-правовые и обязательственные отношения, отношения, связанные с исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, наследственные отношения.

Как и любые частноправовые отношения, они подразделяется на абсолютные и относительные.

В абсолютном правоотношении носителю субъективного права противостоит неопределенный круг лиц, на которых возложена обязанность воздержаться от совершения действий, ущемляющих абсолютное право. Это право защищается против всякого и каждого, а потому иск может быть предъявлен любому лицу. Абсолютными правоотношениями являются отношения собственности, отношения по поводу имени физического лица, его чести и достоинства.

В относительном правоотношении, наоборот, носителю субъективного права противостоит определенный круг лиц, на которых возложена обязанность совершить действие или воздержаться от его совершения в пользу носителя права. По характеру защиты они могут быть относительными с абсолютным характером защиты и без таковой. ПРИМЕР: первого служит правоотношение по поводу воспитания детей, где существуют строго определенные законом два субъекта: ребенок, наделенный субъективными правами, и родитель, несущий субъективные обязанности. Абсолютный характер защиты этих отношений заключается в том, что все остальные лица должны воздерживаться от их нарушения. Для второго вида ПРИМЕР: являются договорные обязательства, где праву кредитора требовать выполнение определенного действия соответствует обязанность должника совершить это действие. Защита права кредитора осуществляется путем подачи в суд соответствующего иска к должнику.

Также возможно возникновение абсолютного правоотношения с некоторыми признаками относительного. ПРИМЕР, правоотношение по поводу общей совместной собственности супругов. В отношении третьих лиц оно выступает как абсолютное правоотношение, но между супругами проявляется как относительное.

Частноправовое отношение международного характера имеет определенную структуру, которая включает в себя два элемента: субъекты и их права и обязанности (содержание). Объект правоотношения не является его элементом.

§2. Субъекты правоотношения

ПОНЯТИЕ: Субъектами частноправового отношения с иностранным элементом являются лица, обладающие субъективными правами и несущие субъективные обязанности в нем.

Учитывая международный характер регулируемых МЧП отношений, особое внимание уделяется правовому положению иностранцев в России. Сложность в его определении заключается в следующем. С одной стороны, иностранное лицо сохраняет правовую связь со своим государством, подчиняясь его законам, пользуясь его покровительством и защитой. С другой стороны, иностранец находится на территории другого государства, а, следовательно, подпадает под действие его суверенный власти. Это означает, что он должен соблюдать законы государства, на территории которого находится. Таким образом, иностранное лицо подчиняется и отечественному праву, и праву страны, где находится. В связи с этим возникает вопрос: по праву какого государства должен определяться правовой статус субъекта правоотношения (иностранного лица)?

Что касается правового положения иностранцев в России, то к ним применяется национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

ПОНЯТИЕ: Национальный режим означает уравнение в правах и обязанностях иностранных

лиц с российскими гражданами. Согласно ч. 3 ст. 62 Конституции РФ: Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Аналогичная норма содержится в ст. 4 Федерального закона от 25 июля 2002 г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»1.

Применительно к конкретным отношениям можно привести следующие нормы: п. 1 ст. 2 ГК РФ:

Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Или ст. 398 ГПК РФ: 1. Иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации, международные организации… имеют право обращаться в суды в Российской Федерации для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов.2. Иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими гражданами и организациями.

В соответствии со ст. ст. 29, 34, 36 Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» установлен национальный режим в отношении товаров, работ, услуг, информации и интеллектуальной собственности, происходящих из иностранных государств: им предоставляется режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый аналогичным товарам (работам, услугам, информации, интеллектуальной собственности) российского происхождения или непосредственно конкурирующим товарам российского происхождения в отношении продажи, предложения к продаже, покупки, перевозки, распределения или использования на внутреннем рынке РФ.

Распространение национального режима на иностранных лиц не означает полного уравнения их с гражданами России, российскими организациями в правах и обязанностях. Главное, чтобы любые изъятия из национального режима имели общий, а не дискриминационный характер, т.е. они должны быть направлены на любого иностранного лица вне зависимости от его принадлежности к конкретному государству2.

ПРИМЕР 1 таких изъятий можно привести ст. 36 Патентного  закона РФ: Иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными настоящим Законом, наравне с физическими и юридическими лицами Российской Федерации в силу международных договоров Российской Федерации

или на основе принципа взаимности.

ПРИМЕР 2: п. 3 ст. 15 Земельного кодекса РФ: Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях… и иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.

ПРИМЕР 3:  п. п. 5 п. 1 ст. 14 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»: 1. Иностранный гражданин не имеет права…5) быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности Российской Федерации.

Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранным лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставлен лицам третьего государства. Он уравнивает в правах иностранных лиц из разных государств. Этот режим устанавливается только международными договорами РФ. Так, ст. III Соглашения между Правительством СССР и Правительством Канады от 20 ноября 1989 г. «О поощрении и взаимной защите капиталовложений» предусмотрено: 3. Каждая из Договаривающихся Сторон предоставляет на своей территории инвесторам другой Договаривающейся Стороны в том, что касается управления, пользования, владения или распоряжения их капиталовложениями или доходами, режим не менее благоприятный, чем тот, который она предоставляет инвесторам любого третьего государства.

Субъектами МЧП могут быть:

- физические лица,

- организации (со статусом и без статуса юридического лица),

- государство,

- международные организации.

Рассмотрим более подробно правовое положение каждого субъекта.

§ 2.1. Правовое положение физического лица

В качестве физического лица могут выступать граждане РФ, граждане РФ, имеющие дополнительно иностранное гражданство, иностранные граждане, иностранные граждане, имеющие несколько гражданств, лица без гражданства, беженцы, вынужденные переселенцы.

ПОНЯТИЕ: гражданами РФ являются лица, имеющие гражданство Российской Федерации на 1 июля 2002 г., и лица, которые приобрели гражданство Российской Федерации в соответствии с этим законом. Гражданин России, имеющий также гражданство (подданство) иностранного государства (двойное гражданство), рассматривается Российской Федерацией только как гражданин России, за исключением случаев, предусмотренных международным договором РФ или федеральным законом (ФЗ от 31.05.2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве РФ»).

ПОНЯТИЕ: Иностранный гражданин – лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства.

Лицо без гражданства – лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства.

ПОНЯТИЕ: беженцем признается лицо, которое не является гражданином РФ и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений. (ст. 1 ФЗ от 28 июня 1997 г. №95-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РФ «О беженцах»).

ПОНЯТИЕ: вынужденным переселенцем может быть признан иностранный гражданин или лицо без гражданства, постоянно проживающий на законных основаниях на территории России и изменивший место жительства в пределах ее территории вследствие совершенного в отношении его или членов его семьи насилия или преследования в иных формах либо вследствие

реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных кампаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка.( п. п. 1 и 3 ст. 1 Закона РФ от 19 февраля 1993 г. №4530-I «О вынужденных переселенцах»).

Правовой статус физического лица включает в себя правоспособность, дееспособность и место жительства.

ПОНЯТИЕ: Правоспособность – это потенциальная (абстрактная) способность субъекта иметь

права и нести обязанности. Она присуща любому человеку и не зависит от состояния его

психического и физического здоровья. По общему правилу, у физического лица правоспособность возникает с момента его рождения и прекращается смертью или объявления его умершим на основании решения компетентного органа.

Содержание правоспособности образуют прав и обязанности, которыми обладает физическое лицо по законодательству конкретного государства (гражданскому, семейному, трудовому, процессуальному). Именно поэтому в МЧП не раскрывается содержание правоспособности, а лишь решается вопрос: по праву кого государства должна определяться правоспособность физического лица, участвующего в частноправовых отношениях международного характера.

По общему правилу, правоспособность физического лица определяется его личным законом.

Поскольку иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, то они пользуются в России правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных федеральным законом.

В России физические лица имеют право владеть имуществом на праве собственности, наследовать и завещать имущество, создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими физическими и юридическими лицами, совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, иметь права авторов результатов интеллектуальной деятельности, иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Одним из прав физического лица является право заниматься предпринимательской деятельностью. В отличие от общей правоспособности это право определяется по иному. В соответствии со ст. 1021 ГК РФ: Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Более того, согласно ст. 254 АПК РФ иностранные лица, участвующие в деле, должны представить в арбитражный суд доказательства, подтверждающие их право на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности. В случае непредставления таких доказательств арбитражный суд вправе истребовать их по своей инициативе.

ПОНЯТИЕ: Дееспособность – способность субъекта своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя обязанности и исполнять их. В рамках дееспособности выделяют Сделкоспособность и Деликтоспособность.

ПОНЯТИЕ: Сделкоспособность – способность физического лица самостоятельно совершать юридические акты (заключать гражданско-правовые и трудовые договоры, совершать процессуальные действия и т.п.).

ПОНЯТИЕ: Деликтоспособность – способность самостоятельно нести юридическую ответственность за свои правонарушения.

Дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия и прекращается со смертью гражданина, объявлением его умершим либо недееспособным на основании решения компетентного органа. Законы разных государств не всегда одинаково определяют возраст гражданского совершеннолетия. Например, в Бельгии, Великобритании, Венгрии, Польше, России, Франции совершеннолетие наступает по достижении 18 лет, а в Швейцарии, Дании и Японии – 20 лет. Более того, в праве разных государств существуют расхождения при определении содержания дееспособности в зависимости от возраста физического лица. Именно поэтому дееспособность физического лица определяется его личным законом. Из этого общего правила есть исключения.

Первые три исключения касаются гражданской дееспособности: 1. если физическое лицо не обладает гражданской дееспособностью по своему личному закону, но является дееспособным по праву места совершения сделки, оно не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности (п. 2 ст. 1197 ГК РФ); 2. способность лица к составлению и отмене завещания определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта (п. 2 ст. 1224 ГК РФ); 3. способность лица нести ответственность за причиненный вред определяется по праву, подлежащему применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда (ст. ст. 1219, 1220 ГК РФ).

Четвертое исключение предусмотрено для процессуальной дееспособности (ч. 5 ст. 399 ГПК РФ): Лицо, не являющееся на основе личного закона процессуально дееспособным, может быть на территории Российской Федерации признано процессуально дееспособным, если оно в соответствии с российским правом обладает процессуальной дееспособностью.

Ограничение дееспособности и признание лица недееспособным.

Законодательство большинства государств предусматривает возможность признания физического лица ограниченно дееспособным или полностью недееспособным. Однако основания для этого, порядок и последствия такого признания различаются. ПРИМЕР: по российскому праву основанием для ограничения дееспособности является злоупотребление гражданином спиртными напитками или наркотическими средствами, повлекшее тяжелое материальное положение для его семьи (ст. 30 ГК РФ), а во Франции – расточительство, наличие физических недостатков.

Поскольку признание физического лица ограниченно дееспособным или полностью недееспособным непосредственно связано с процессуальными вопросами, то такое признание подчиняется закону суда. В ч. 3 ст. 1197 ГК РФ сказано: Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

Для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан устанавливаются опека и попечительство.

Основания и порядок установления и отмены опеки (попечительства), форма контроля над подопечным лицом, требования, предъявляемые к личным качествам опекуна (попечителя), определяются по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека (попечительство).

Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем), поскольку эта обязанность входит в содержание его правоспособности.

Отношения между опекуном (попечителем) и подопечным лицом определяются

по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако существует исключение: когда подопечное лицо имеет место жительства в России, применяется российское право, если оно более благоприятно для него. При определении благоприятности учитываются такие положения российского права, как обязанность опекуна (попечителя) несовершеннолетнего лица проживать совместно с ним его обязанность заботиться о содержании, воспитании и образовании подопечного, защищать его права и интересы, порядок распоряжения имуществом подопечного и др.

ПРИМЕР: ребенок-гражданин Казахстана утратил попечение родителей вследствие их смерти. Основание, форма контроля и порядок установления будут определяться по праву Республики Казахстан. Органы опеки и попечительства выбрали в качестве опекуна ребенка его дядю – гражданина РФ, проживающего в России. Обязанность опекуна принять опеку будет определяться уже по российскому праву, а следовательно, требуется его согласие на назначение в качестве опекуна. Дядя согласился на назначение его опекуном ребенка, в связи с чем ребенок переехал жить к нему – в Россию. Поскольку российское право не является более благоприятным, чем право Казахстана, будет применяться общее правило: отношения между ребенком и дядей определяются по праву Республики Казахстан.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Место жительства – место, где гражданин постоянно или преимущественно

проживает.

С этой категорией непосредственно связаны вопросы о признании физического лица безвестно отсутствующим либо объявлении его умершим. Однако не во всех государствах существуют такие институты, поэтому решение российского суда может быть исполнено только в тех странах, где имеют место данные институты и допускается исполнение решений иностранных судов, в т.ч. российских. В связи с этим сама возможность признания физического лица безвестно отсутствующим либо объявления его умершим определяется его личным законом. Но их основания, порядок и правовые последствия, а также основания и последствия отмены такого решения в случае явки или обнаружения места пребывания лица определяются по закону страны суда.

Физическое лицо приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем. В силу различия в культурах разных народов, в их традициях и правовых системах вопросы о содержании имени, достаточном для идентификации физического лица, о порядке его использования, о возможности его изменения, а также о возможности использования вымышленного имени, решаются неодинаково в разных государствах. Именно поэтому ст. 1198 ГК РФ предписывает: Права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другими законами.

Как видно из вышеизложенного, для определения различных элементов правового статуса физического лица используется такая привязка, как личный закон физического лица (lex personalis). В общем виде он означает, что перечисленные вопросы разрешаются по праву того государства, к которому принадлежит физическое лицо.

Выделяют два виды личного закона: закон гражданства (lex nationalis) и закон места жительства (lex domicilii). Как уже отмечалось, в России используется смешанная система.

По основному правилу личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Это означает, что: 1. правовой статус гражданина РФ будет определяться по российскому праву. Более того, если он имеет также иностранное гражданство, все равно будет применяться российское право, поскольку он рассматривается Российской Федерацией только

как ее гражданин; 2. правовой статус иностранного гражданина будет определяться по праву государства, гражданином которого он является. Исключением являются два случая:

• при наличии у лица нескольких иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства;

• если иностранный гражданин имеет место жительства в России, его личным законом является российское право.

Закон места жительства применяется также при определении правового положения лица без гражданства, поскольку именно с государством, в котором оно проживает, это лицо имеет наиболее устойчивую правовую связь. В этом случае при выборе применимого права суд должен руководствоваться ст. 20 ГК РФ, ст. 2 Закон РФ от 25 июня 1993 г. №5242-I «О праве граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ».

ПОНЯТИЕ: Местом жительства признается место, где физическое лицо постоянно или преимущественно проживает, как-то: жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и другие), а также иное жилое помещение, в котором физическое лицо постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ. Местом жительства несовершеннолетнего лица, не достигшего возраста 14 лет, является место жительства его законных представителей – родителей, усыновителей или опекунов.

Так, по ст. 2 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» постоянно проживающими в Российской Федерации считаются иностранный гражданин или лицо без гражданства, получившие вид на жительство, а временно проживающими в России – иностранный гражданин или лицо без гражданства, получившие разрешение на временное проживание.

Как отмечает Г.К. Дмитриева: Ключевым моментом в определении места жительства иностранца… может стать  установление его намерения рассматривать свое место нахождение как постоянное,

а не временное. Данное намерение… может быть выражено в получении разрешения на постоянное проживание и вида на жительство, а также последующей регистрацией… по месту жительства…

Предоставление политического убежища иностранным гражданам и лицам без гражданства – это суверенное право государства. На основании внутригосударственного акта (в России – указа Президента РФ2) у беженца возникает новая устойчивая правовая связь с государством, которое предоставило ему убежище. Именно поэтому его личным законом считается право страны, предоставившей ему убежище.

Личным законом вынужденного переселенца является российское право, поскольку он подпадает под действие норм п .п. 3 и 5 ст. 1195 ГК РФ. Ведь местом жительства вынужденного переселенца (вне зависимости от наличия у него гражданства иностранного государства) является Россия (п.п. 1 и 3 ст. 1 Закона РФ «О вынужденных переселенцах»).

§ 2.2. Правовое положение организации

В МЧП существуют особые образования, которые наряду с физическими лицами выступают в качестве субъектов частноправовых отношений. Ими являются российские юридические лица и иностранные организации.

Исходя из смысла ст. ст. 2-х федеральных законов: «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» и «Об иностранных инвестициях в РФ», можно дать следующие определения.

ПОНЯТИЕ: Российское юридическое лицо – юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством РФ.

Иностранная организация – юридическое лицо или организация в иной правовой форме, созданные в соответствии с правом иностранного государства.

Как видно из этого определения, иностранные организации могут иметь статус юридического лица или нет.

Для участия иностранной организации в частноправовых отношениях она должна быть:

1.       Признана на территории другого государства в качестве субъекта таких отношений.

2.       Допущена к осуществлению экономической деятельности.

Определение правового статуса юридического лица как субъекта МЧП предполагает ответ на следующие вопросы:

1. Статус организации в качестве юридического лица и организационно-правовая

форма юридического лица.

ПОНЯТИЕ: Юридическое лицо – организация, которая обладает обособленным имуществом и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Однако в праве разных государств неодинаково решается вопрос о том, какая организация имеет статус юридического лица, а какая – нет. ПРИМЕР: по праву Великобритании полное товарищество не является юридическим лицом, а по законодательству России и Франции – имеет такой статус. Более того, юридическое лицо может быть учреждено в организационно-правовой

форме, не известной праву другого государства. Например, транспортные предприятия и сберегательные кассы по немецкому праву являются юридическими лицами публичного права, хотя такая организационно-правовая форма не известна российскому праву1.

В соответствии с ч. 3 ст. 254 АПК РФ: Иностранные лица, участвующие в деле, должны представить в арбитражный суд доказательства, подтверждающие их юридический статус…В случае непредставления таких доказательств арбитражный суд вправе истребовать их по своей инициативе.

Юридический статус иностранного юридического лица подтверждается, как правило, выпиской из торгового реестра страны происхождения либо иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых законодательством страны учреждения, гражданства или местожительства иностранного лица2.

2. Внутренние отношения, в т. ч. отношения юридического лица с его участниками.

В каждом государстве существуют свои виды юридических лиц: единоличное владение, партнерство с ограниченной ответственностью, партнерство с неограниченной ответственностью, акционерные общества, инвестиционные фонды (трасты), кооперативы и т.д. Поэтому внутренние отношения, в т. ч. с участниками юридического лица, также имеют значение при определении его статуса.

3. Содержание правоспособности юридического лица и порядок приобретения им

прав и принятия на себя обязанностей (дееспособность), включая способность

юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Как уже было сказано, правоспособность – это потенциальная (абстрактная) способность  субъекта иметь права и нести обязанности. Содержание правоспособности юридического лица составляют прав и обязанности, которыми оно обладает по законодательству конкретного государства (гражданскому, трудовому, процессуальному). Правоспособность возникает с момента его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.

Различают общую и специальную правоспособность юридических лиц.

Общая правоспособность означает, что юридическое лицо может приобретать любые права и нести

любые обязанности, как и физическое лицо.

Специальная правоспособность- юридическое лицо вправе вступать лишь в такие правоотношения, которые необходимы для достижения цели, указанной в законе или в его учредительных документах.

Дееспособность юридического лица.

ПОНЯТИЕ: Дееспособность юридического лица проявляется через действия его органов. Она возникает с момента создания юридического лица либо с момента получения разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности и прекращается в момент завершения его ликвидации или прекращения действия разрешения.

В гражданском обороте юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом и учредительными документами (генерального директора, председателя совета директоров или президента) либо через своих участников. Юридические лица могут иметь также филиалы и представительства, которые являются их обособленными подразделениями, расположенными вне места их нахождения. Представительство представляет и защищает интересы юридического лица, а филиал может осуществлять часть или даже все функции юридического лица, в том числе функции представительства.

Иностранные юридические лица, созданные в соответствии с иностранным правом, могут открывать на территории РФ свои филиалы и представительства (ч. 3 ст. 4 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в РФ»).

4. вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства. Как видно из вышесказанного, с категориями право- и дееспособности юридического лица тесным образом связаны вопросы о порядке создания, реорганизации и ликвидации юридического лица.

5. требования к наименованию юридического лица. Как и физическое лицо, юридическое лицо приобретает и осуществляет права и обязанности под своим наименованием. В разных государствах предъявляются неодинаковые требования к содержанию наименования юридического лица, достаточному для его идентификации в гражданском обороте. ПРИМЕР:, в некоторых странах требуется указание в наименовании организационно-правовой формы, а в других – характера деятельности юридического лица (лизинговая компания, страховое общество и т.д.).

Все перечисленные вопросы определяются по личному закону юридического лица. В общем виде он означает право того государства, к которому принадлежит юридическое лицо.

Существует несколько подходов для установления личного закона юридического лица:

1. теория оседлости исходит из того, что правовое положение юридического лица

определяется по праву страны, где находится его руководящий орган (правление, совет, собрание и т.п.). Эта теория нашла воплощение в законодательстве ФРГ и Франции, Греции и Египта;

2. теория инкорпорации основана на том положении, что правовой статус юридического лица определяется по праву государства, где оно учреждено. Она применяется в Великобритании, США, Канаде и России;

3. теория места осуществления деятельности исходит из того, что правовое положение юридического лица определяется по праву страны, где оно осуществляет свою основную деятельность. Она применяется в ряде развивающихся стран;

4. теория контроля основана на том положении, что правовой статус юридического лица определяется по праву той страны, учредителям которой принадлежит более 50% уставного капитала юридического лица.

В России личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

Личный закон юридического лица означает, что:

1. правовой статус юридического лица, учрежденного в соответствии с законодательством РФ, будет определяться по российскому праву. Это положение будет действовать, даже если учредителями будут иностранные лица (физические и юридические);

2. правовой статус организации, учрежденной в соответствии с законодательством иностранного государства, будет определяться по праву этого государства.

Исключением являются два случая:

• иностранная организация, не обладающая в соответствии с личным законом процессуальной правоспособностью, может быть на территории РФ признана правоспособной в соответствии с российским правом (ч. 2 ст. 400 ГПК РФ);

• юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (п. 3 ст. 1202 ГК РФ).

В настоящее время иностранные организации могут действовать на территории РФ через свои филиалы и представительства, созданные в России, а также путем приобретения доли (вклада) в уставном (складочном) капитале юридического лица, созданного или вновь создаваемого в России. Во втором случае правовой статус юридического лица будет определяться по российскому праву, поскольку местом его учреждения является Россия.

Ранее уже отмечалось, что для участия иностранной организации в частноправовых отношениях она должна быть допущена к осуществлению экономической деятельности на территории другого государства. Этот вопрос решается, как правило, на основании двусторонних международных договоров и национального права.

В России, по общему правилу, на иностранные организации распространяется национальный режим. Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ: Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием… иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. А также ч. 1 ст. 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»: Правовой режим деятельности иностранных инвесторов… не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности… предоставленный российским инвесторам...

Однако существуют и изъятия из этого общего режима, которые заключаются в необходимости получения разрешения от компетентных органов РФ на приобретение прав и осуществление определенных видов деятельности.

ПРИМЕР: Так, филиалы иностранного юридического лица, созданные на территории РФ, имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность в России, а представительства представлять и защищать интересы юридического лица со дня их аккредитации. Аккредитацию осуществляет Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ.

ПРИМЕР 2: Только при наличии разрешения Центрального банка РФ допускается создание

кредитных организаций с иностранными инвестициями, участие нерезидента в формировании уставного капитала кредитной организации-резидента, продажа акций кредитной организации-резидента нерезидентам на первичном рынке, открытие на территории России филиала дочерней кредитной организации иностранного банка, открытие представительства иностранной кредитной организации.

ПРИМЕР 3: При осуществлении в пределах территории РФ международных воздушных перевозок и (или) выполнении авиационных работ иностранные авиационные предприятия, международные эксплуатационные агентства и иностранные индивидуальные предприниматели должны получить соответствующие лицензии. В отношении иностранного авиационного предприятия признается действительным сертификат (свидетельство) эксплуатанта или эквивалентный ему документ, выданные уполномоченным органом иностранного государства и соответствующие международным стандартам, признаваемым Россией, а также международным договорам РФ (ст. 63 Воздушного кодекса РФ3).

§ 2.3. Правовое положение государства и муниципальных образований

Хотя Россия, субъекты РФ и муниципальные образования осуществляют предпринимательскую деятельность в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью (внешнеторговую деятельность) только в случаях, установленных федеральными законами, с развитием международного гражданского оборота расширяется сфера участия государства в частноправовых отношениях.

ПРИМЕР:  согласно Федеральному закону от 30 декабря 1995 г. №225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» таким соглашением является договор, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (инвестору) на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.

Более того, государство покупает и арендует земельные участки и здания на территории другого государства для дипломатических миссий, заключает с иностранными лицами договоры поставки товаров, оказания услуг и подряда для государственных нужд, хранит денежные средства в иностранных банках, заключает с ними кредитные договоры, выступает в качестве наследника и др.

Правовое положение государства как субъекта МЧП обладает определенной спецификой.

С одной стороны, государство является сувереном. Из международного принципа суверенного равенства государств следует, что одно государство не может быть подчинено власти другого государства. Участвуя в частноправовых отношениях, оно остается суверенным, а это означает, что на государство как на субъекта не распространяется юрисдикция иностранного государства.

С другой стороны, частноправовой характер отношений, регулируемых МЧП, предполагает равенство субъектов, участвующих в нем. Поэтому государство выступает в частноправовых отношениях на началах равенства с другими субъектами (физическими лицами и организациями), но обладает иммунитетом.

ПОНЯТИЕ: Государственный иммунитет – это не что иное, как проявление суверенитета государства, это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т.е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов другого государства.

Иммунитет присущ любому государству.

Содержание государственного иммунитета образуют:

1. Судебный иммунитет. Он означает неподсудность государства суду иностранного государства, т.е. без согласия государства оно не может быть привлечено к суду другого государства в качестве ответчика или третьего лица. Но государство может выступать в качестве истца по делу, и иностранный суд не вправе отказать ему в юрисдикции.

2. Иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска. Он состоит

в том, что в порядке предварительного обеспечения иска без согласия государства нельзя предпринимать какие-либо меры в отношении его имущества. ПРИМЕР: арест счетов государства в иностранных банках, ограничение права государства пользоваться имуществом, находящимся на территории иностранного государства;

3. Иммунитет от принудительного исполнения решения суда. Он означает, что без согласия государства в отношении него и его собственности не допускается осуществлять принудительное исполнение решения иностранного суда или арбитража;

4. Иммунитет собственности государства означает неприкосновенность государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства, включая случаи, когда она находится во владении лица, не обладающего иммунитетом;

5. Иммунитет сделок государства. Он состоит в том, что к сделкам, заключаемым государством с иностранными лицами, применяется право этого государства, если только сами стороны не договорились о применении иностранного права.

В России признается иммунитет иностранного государства.

Согласно ст. 401 ГПК РФ: 1. Предъявление в суде в РФ иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятие по отношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом…3. Аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представители иностранных государств, другие лица, указанные в международных договорах Российской Федерации или федеральных законах, подлежат юрисдикции судов в Российской Федерации по гражданским делам в пределах, определенных общепризнанными принципами и нормами международного права или международными договорами Российской Федерации.

В силу ст. 251 АПК РФ: 1. Иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным иммунитетом по отношению к предъявленному к нему иску в арбитражном суде в Российской Федерации, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица, наложению ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятию по отношению к нему судом мер по обеспечению иска и имущественных интересов. Обращение взыскания на это имущество в порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда допускается только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом. 3. Отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке, предусмотренном законом иностранного государства…

Отказ от иммунитета предусматривается, как правило, международными договорами. ПРИМЕР: ст. 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством ЮАР от 23 ноября 1998 г. «О поощрении и взаимной защите капиталовложений»1, ст. IX Соглашения между Правительством СССР и Правительством Канады от 20 ноября 1989 г. «О поощрении и взаимной защите капиталовложений».

В соответствии со ст. 1204 ГК РФ: К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом. Эта норма закрепляет отказ от применения государственного иммунитета в гражданских правоотношениях. ПРИМЕР: если участником сделки является государство, то применяется не право этого государства, а право, которое будет избрано на основе российских коллизионных норм, регулирующих сделки (ст. ст. 1209-1218 ГК РФ).

В доктрине МЧП выделяют следующие виды государственных иммунитетов:

1.Абсолютный иммунитет. Он означает право государства пользоваться своим иммунитетом в полном объеме: иммунитет распространяется на любые действия и любую деятельность государства, на всю его собственность; государство не подсудно судам других государств по искам, предъявленным к нему иностранными лицами. Недостатком этого вида иммунитета является юридическая незащищенность контрагента государства, ведь иностранные лица фактически лишаются права на судебную защиту своих прав и зависят полностью от воли этого государства (откажется ли оно от своего иммунитета).

В связи с этим, а также с расширением сферы деятельности государства, в практике судов многих стран наметилась тенденция к ограничению применения государственного иммунитета. Поэтому выделяют еще один его вид.

2. Ограничительный иммунитет. В том случае, если государство действует как носитель суверенной власти, то оно всегда пользуется иммунитетом. Если же государство выступает в качестве частного лица (например, осуществляет коммерческую деятельность), то оно может не обладать иммунитетом, а следовательно, выступать на равных началах с другими субъектами МЧП.

В настоящее время практика применения ограничительных иммунитетов становится общепринятой. Как видно из приведенных выше норм, в России действует ограничительный иммунитет.

Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование приобретают и осуществляют гражданские права и несут обязанности под своими наименованиями.

ПРИМЕР: сторонами соглашения о разделе продукции являются Российская Федерация, от имени которой выступают Правительство РФ и орган исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого расположен предоставляемый в пользование участок недр, или уполномоченные  ими органы; и инвесторы, которыми могут быть иностранные лица. (ст. 3 ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»).

Согласно ст. 50 ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»:

1. Внешнеэкономические интересы Российской Федерации в иностранных государствах обеспечиваются дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями РФ, а также созданными на основании международных договоров Российской Федерации торговыми представительствами РФ.

2. Решения, связанные с учреждением торговых представительств Российской Федерации в иностранных государствах, принимаются Правительством Российской Федерации.

Представительства иностранных государств по торгово-экономическим вопросам учреждаются в России на основании международных договоров, заключенных Российской Федерацией с соответствующими иностранными государствами.

§ 2.4. Правовое положение международной организации

ПОНЯТИЕ: Международная организация – организация, созданная в соответствии с

международным договором.

В качестве субъектов МЧП могут выступать международные организации как неправительственного, так и межправительственного характера. ПРИМЕР:, при заключении сделок с юридическими лицами по вопросам материально-технического обслуживания организации, в трудовых отношениях со своими служащими и т.д.

Особенности их правового статуса определяются двумя фактами.

1.В частноправовых отношениях организация выступает в качестве юридического лица, что закреплено в уставах большинства международных организаций (например, ст. 39 Устава

Международной организации труда и ст. 146 Международного агентства по атомной

энергии). ПРИМЕР: Такая организация может обладать статусом юридического лица и выполнять

функции коммерческой организации, как, например, Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР). В этом случае регулирование деятельности такой «международной» организации будет аналогично тому, как если бы иностранным инвестором было иностранное юридическое лицо.

2.Международные организации не обладают государственной принадлежностью: основы их деятельности носят международный характер и не могут быть подчинены правопорядку какого-либо государства.

В связи с этим правовой статус международной организации устанавливается на основе международного договора, в соответствии с которым она создана, ее учредительных документов или соглашения с компетентным органом государства.

Вопрос о международных организациях как субъектах МЧП затрагивается и рассматривается в рамках международного гражданского процесса.

В соответствии с ч. 1 ст. 398 ГПК РФ и ч. 2 ст. 254 АПК РФ они имеют право обращаться в суды в РФ для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в т. ч. в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Но при этом международные организации пользуются международным иммунитетом: они не могут быть привлечены к разбирательству в национальном суде в качестве ответчика или третьего лица, в отношении их собственности не применяются меры по предварительному обеспечению иска и принудительные меры по исполнению судебного решения.

В отличие от иммунитета государства, международный иммунитет возникает на договорной основе и предоставляется для обеспечения нормальной деятельности организации в соответствии с ее основными целями и задачами. Так, согласно ч. 2 ст. 401 ГПК РФ: Международные организации подлежат юрисдикции судов в Российской Федерации по гражданским делам в пределах, определенных международными договорами Российской Федерации, федеральными законами.

Согласно ч. ч. 2 и 3 ст. 251 АПК РФ: 2. Судебный иммунитет международных организаций определяется международным договором Российской Федерации и федеральным законом. 3. Отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке, предусмотренном… правилами международной организации.

§3. Содержание правоотношения

ПОНЯТИЕ: Содержание частноправового отношения с иностранным элементом образуют субъективные права и обязанности его участников.

ПОНЯТИЕ: Субъективное право – мера возможного поведения участника правоотношения,

установленная и охраняемая государством.

ПОНЯТИЕ: Субъективная обязанность – мера должного поведения участника правоотношения в интересах управомоченного лица, установленная и охраняемая государством.

Большинство правоотношений носят взаимный характер: каждый из участников имеет права, корреспондирующие обязанностям другого участника, и одновременно обязанности, соответствующие правам последнего. ПРИМЕР: по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Обязанности продавца передать товар соответствует право покупателя требовать передачи товара; обязанности покупателя принять товар и уплатить за него цену соответствует право продавца требовать совершения покупателем данных действий. Это и закреплено в ст. ст. 30, 46, 53, 62 Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи».

Но для некоторых отношений характерна односторонняя связь. ПРИМЕР: в родительских отношениях у ребенка есть только права, но нет обязанностей, а у родителей по отношению к ребенку есть только обязанности. Так, праву ребенка воспитываться в семье соответствует обязанность родителей воспитывать своих детей. Ребенок за свое воспитание родителям ничего не предоставляет, т.е. здесь отсутствует взаимный характер правоотношения.

§4. Объект правоотношения

ПОНЯТИЕ: Объект правоотношения – то, на что направлено правоотношение. Он не входит в

структуру правоотношения.

К объектам относятся:

- вещи, включая деньги и ценные бумаги,

- имущественные права и обязанности; действия, в т. ч. работы и услуги;

- информация;

- результаты интеллектуальной деятельности, исключительные права на них;

- нематериальные блага.

В зависимости от возможности свободно переходить от одного лица к другому объекты гражданских прав делятся на:

• оборотоспособные – объекты, которые не изъяты из оборота и не ограничены в обороте;

• необоротоспособные – объекты, которые по прямому указанию закона изъяты из оборота (оружие массового поражения, ядерный плутоний и т. п.);

• ограниченно оборотоспособные – объекты, которые могут принадлежать лишь отдельным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (охотничье оружие, валютные ценности, земля и другие природные ресурсы).

Имущество как объект включает в себя вещи, имущественные права и обязанности.

ПОНЯТИЕ: Вещами признаются материальные объекты (предметы природы и продукты труда), обладающие физическими, химическими, биологическими и т.п. свойствами, т.е. натуральной формой.

В зависимости от их природы вещи подразделяются на недвижимые и движимые.

К недвижимым вещам относятся вещи, перемещение которых невозможно без несоразмерного ущерба их назначению (земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, многолетние насаждения, здания и сооружения, жилые и нежилые помещения и все, что прочно связано с землей).

По законодательству ряда государств, к недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, предприятие как имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности.

Движимые вещи – вещи, не относящиеся к недвижимости. ПРИМЕР: деньги (валюта), валютные ценности и ценные бумаги.

ПОНЯТИЕ: Валюта – денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего государства, а также изымаемые или изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах этого государств и международных денежных или расчетных единицах.

Валютными ценностями являются иностранная валюта и внешние ценные бумаги.

ПОНЯТИЕ: Ценная бумага – документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

Гражданское законодательство многих государств проводит различие между недвижимым и движимым имуществом.

Отнесение имущества к недвижимости означает, что сделки с ним совершаются обязательно в письменной форме (простой или нотариальной); права на недвижимость и сделки с ней подлежит регистрации в специальном реестре (например, в поземельной книге или государственном реестре).

Однако не во всех странах во внутреннем праве имеет место деление на движимое и недвижимое имущество (например, в Великобритании и США). Это деление применяется только в том случае, если имущество является объектом частноправовых отношений международного характера.

Более того, в праве разных государств существуют различия по вопросу о квалификации вещей. ПРИМЕР: по французскому праву к недвижимости относятся, в частности, скот, машины, оборудование, сырье предприятия, а по немецкому праву выставочный павильон является движимым имуществом. Как видно, такая классификация не соответствует российскому праву.

Данная коллизионная проблема в судебной практике и законодательстве ряда государств разрешается путем классификации объектов по закону места нахождения имущества (lex rei sitae).

Российское право не является исключением. Согласно п. 2 ст. 1205 ГК РФ: Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

К имуществу помимо вещей относятся имущественные права (ПРИМЕР:, доля (вклад) в уставном (складочном) капитале юридического лица, вклады, внесенные в кредитные учреждения) и имущественные обязанности (ПРИМЕР:, обязанность по уплате денежных средств на содержание ребенка, обязанность возместить причиненный материальный вред).

Действие как объект может выражаться в активном поведении (ПРИМЕР:, выбор родителями имени ребенку, выполнение работы) и в пассивном поведении (ПРИМЕР: сохранение тайны усыновления ребенка).

ПОНЯТИЕ: Работа – действия лиц, результатом выполнения которых является материальный объект.

ПОНЯТИЕ: Услуга – действия лиц, результатом выполнения которых является нематериальный объект.

ПОНЯТИЕ: Информация – это сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.

Особо выделяют конфиденциальную информацию. К ней, в частности, относится информация, составляющая служебную и коммерческую тайну. Так, информация, составляющая коммерческую тайну, – научная, техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в т.ч. составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.

ПОНЯТИЕ: Интеллектуальная собственность- это исключительное право гражданина и организации на идеальные результаты интеллектуальной деятельности (произведения науки, литературы, искусства, изобретения и т. п.), а также на приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ и услуг. Последние составляют фирменное наименование организации, товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара.

ПОНЯТИЕ: Нематериальные блага, как объект правоотношения- это жизнь и здоровье, достоинство личности, честь и доброе имя, деловая репутация, личная и семейная тайна, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона.

§5. Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношения

Основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношений могут быть юридический факт и их совокупность.

Юридический факт – конкретное жизненное обстоятельство, с которым нормы права связывают наступление определенных правовых последствий.

Необходимо отметить, что юридический факт не идентичен основанию возникновения, изменения и прекращения правоотношения, поскольку юридический факт может повлечь возникновение и прекращение правоспособности и дееспособности (например, рождение и смерть, достижение совершеннолетия и решение суда о признании лица недееспособным), а также возникновение и прекращение других юридических фактов – состояний (например, рождение влечет возникновение состояния родства, а смерть – прекращение состояния в браке).

ПОНЯТИЕ: Юридический факт применительно к правоотношению – конкретное жизненное обстоятельство, с которым нормы МЧП связывают возникновение, изменение и прекращение правоотношения с иностранным элементом.

Юридические факты как основания можно классифицировать по трем критериям:

1. По правовым последствиям, которые наступают в результате юридического факта: правопорождающие, правоизменяющие, правопрекращающие, правопрепятствующие, правовосстанавливающие;

2. По зависимости наступления юридического факта от воли участников правоотношения.

В данном случае классификация является многоступенчатой;

3. По сроку их существования.

Наиболее значимой является классификация юридических фактов по их связи с волей субъекта.

На первой ступени юридические факты подразделяются на действия и события.

Действия – юридические факты, наступление которых зависит от воли участников правоотношения. Среди них выделяют:

• неправомерные – действия, совершаемые в противоречии с принципами и нормами права. ПРИМЕР: физическое насилие родителей над детьми противоречит Конвенции ООН «О правах ребенка» и в совокупности с другими фактами влечет лишение родительских прав, т.е. изменение родительских отношений. Сюда же относятся причинение вреда жизни, здоровью и имуществу другого лица, неосновательное обогащение за счет другого лица;

• правомерные – действия, совершаемые в соответствии с принципами и нормами права.     ПРИМЕР:, заключение брачного, трудового, гражданско-правового договора, подача в суд иска об истребовании своего имущества из чужого незаконного владения.

Правомерные действия, в свою очередь, подразделяются на:

• юридические поступки – действия, которые специально не направлены на достижение указанных в законе правовых последствий, но влекут за собой такие последствия. ПРИМЕР: приобретение супругами автомобиля, которым будет пользоваться один из них, влечет возникновение общей совместной собственности обоих супругов на него, а факт создания произведения искусства влечет возникновение авторских прав;

• юридические акты – действия, которые специально совершаются участниками с целью достижения определенных правовых последствий. Здесь можно выделить семейно-правовые акты, гражданско-правовые сделки, административные акты и судебные решения.

Семейно-правовой акт – действия граждан, направленные на возникновение, изменение и прекращение семейных правоотношений. В качестве ПРИМЕР: одностороннего семейно-правового акта можно назвать дачу ребенком согласия на его усыновление. Двусторонними семейно-правовыми актами являются брачный договор и алиментное соглашение.

Гражданско-правовая сделка – действия граждан и организаций, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Они также бывают односторонними (например, завещание и доверенность), двусторонними

(договоры подряда, аренды, займа) и многосторонними (например, договор о совместной деятельности).

В МЧП гражданско-правовые сделки подразделяются на два вида:

• сделки, не имеющие коммерческого характера (ПРИМЕР: завещание, договор купли-продажи недвижимости за рубежом);

• внешнеэкономические сделки (международные коммерческие договоры) – сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств.  (ПРИМЕР: договор международной купли-продажи товаров, сделка международного финансового лизинга).

Как видно из определений, по своей природе семейно-правовой акт и гражданско- правовая сделка схожи.

Административный акт – акт государственного органа или органа местного самоуправления, который предусмотрен законом в качестве основания возникновения, изменения и прекращения правоотношений. ПРИМЕР:  государственная регистрация заключения брака и аккредитация филиала иностранной организации. Административным актом органа местного самоуправления является решение органа опеки и попечительства о назначении опекуна ребенку.

Решение суда-  постановление суда, которое устанавливает, изменяет или прекращает правоотношение. ПРИМЕР: решения суда о расторжении договора, о признании брака недействительным, о восстановлении на работе и т.д.

События – юридические факты, наступающие независимо от воли тех субъектов, для которых предусмотрены юридические последствия. Здесь выделяют:

• абсолютные события – обстоятельства, которые изначально не зависят от воли участников. Так, смерть человека влечет возникновение наследственных прав, достижение возраста совершеннолетия – прекращение права на алименты, а наводнение – возникновение права на страховое возмещение;

• относительные события – обстоятельства, которые изначально возникают по воле участников, но в дальнейшем от нее не зависят. Например, беременность, стечение тяжелых обстоятельств.

По сроку существования юридических фактов они делятся на:

• краткосрочные – обстоятельства, с которыми нормы права связывают определенные правовые последствия и которые существуют непродолжительный период времени. Сюда можно отнести рождение ребенка, смерть, заключение договора;

- состояния – юридические факты, которые существует длительное время, непрерывно или периодически порождая юридические последствия1. В науке выделяют состояния-правоотношения и состояния, существующие вне правоотношения.

В МЧП коллизионные проблемы связаны, в первую очередь, с действиями.

Законодательство разных государств предъявляет неодинаковые требования к их форме и порядку совершения. Так, в России признается только светская форма брака, в странах Востока – религиозная, а в Великобритании и та, и другая формы имеют равную юридическую силу. В Японии завещание может быть составлено в разных формах: собственноручное завещание, завещание в форме публичного акта, тайное завещание и т.д.; в России же – в письменной нотариальной, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, – письменной с удостоверением должностного лица, указанного в законе, либо простой письменной.

По общему правилу, форма и порядок совершения действия подчиняются закону места его совершения (lex loci actus), а именно: действие, совершенное на территории России, будет определяться по российскому праву. Например, п. 1 ст. 156 и п. 1 ст. 160 СК РФ: 1. Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации… 1. Расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.2. Действие, совершенное на территории иностранного государства, будет определяться по его праву.

Так, согласно п. 2 ст. 158 и п. 4 ст. 160 СК РФ:

2. Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации…

Или п. 1 ст. 1209 и ст. 1217 ГК РФ:

Форма сделки подчиняется праву места ее совершения…

Исключением являются четыре случая:

• форма внешнеэкономической сделки подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву, если хотя бы одной из ее сторон является российское юридическое лицо либо осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право (п. 2 ст. 1209 ГК РФ);

• форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество (п. 3 ст. 1209 ГК РФ);

• форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, подчиняется российскому праву (п. 3 ст. 1209 ГК РФ);

• форма завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта (п. 2 ст. 1224 ГК РФ).

По своей правовой природе юридическим фактом является срок, поскольку течение времени объективно не зависит от воли людей.

Срок – период или момент времени, с которым нормы права связывают наступление определенных правовых последствий. Срок определяется календарной датой, истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями и часами, или указанием на событие, которое неизбежно должно произойти. В некоторых случаях срок определяется такими понятиями, как «немедленно» и «незамедлительно», «в разумный срок», «по снятии урожая», «после открытия навигации», «после открытия аккредитива».

Срок, определяемый периодом времени, исчисляется в соответствии с национальным законом, сложившимися международными обычаями и практикой торговли. Он, как правило, начинает течь на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. При этом, если окончание срока приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока.

Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Национальным законодательством различных стран устанавливаются неодинаковые сроки давности. Так, в Великобритании он составляет 12 лет по искам из контрактов с печатью и 6 лет по искам из неформальных сделок; в Германии 30 лет – это общий срок исковой давности, от 6 месяцев до 2 лет – по искам между коммерсантами, от 6 месяцев до 3-4 лет – по искам из сделок повседневного оборота, 3 года – по искам о возмещении причиненного вреда. В России общий срок исковой давности составляет 3 года. Для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком.

Нормы об исковой давности носят императивный характер, поэтому сами сроки и порядок их исчисления не могут быть изменены соглашением сторон.

Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности. Предъявленный иск должен рассматриваться по существу с установлением обстоятельств дела. Иными словами, в определенных случаях удовлетворение иска возможно и после истечения исковой давности.

Суд обязан применить исковую давность, если имеется заявление стороны в споре, сделанное до вынесения судом решения. В этом случае истечение срока исковой давности является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Течение срока исковой давности может быть приостановлено. К обстоятельствам, обуславливающим такое приостановление, обычно относят: наступление обстоятельств непреодолимой силы, нахождение истца или ответчика в составе вооруженных сил, пере- веденных на военное положение, военные действия, отсутствие у недееспособного лица законного представителя и другие.

Поскольку исковая давность непосредственно связана с конкретным правоотношением, то и определяется она по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению (ст. 1208 ГК РФ).

§6. Осуществление прав и исполнение обязанностей.

Представительство

§6.1. Осуществление прав и исполнение обязанностей

По общему правилу, субъекты МЧП по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами. Это означает, что они сами решают, совершать ли необходимые действия для осуществления прав. ПРИМЕР: на практике нечасто нетрудоспособные родители реализуют свое право на получение алиментов от своих детей, предусмотренное ст. ст. 89 и 164 СК РФ.

Однако распоряжение правами по своему усмотрению не означает наличие абсолютной свободы. Оно может быть ограничено международным договором или национальным законодательством государства в той мере, в которой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ).

Такое ограничение проявляется в нескольких аспектах.

Во-первых, во многих ситуациях правовые нормы устанавливают границы реализации субъектами своих прав. Так, право осуществления внешнеторговой деятельности российскими и иностранными лицами может быть в исключительных случаях ограничено путем установления Правительством РФ временных ограничений или запретов экспорта товаров, ограничений импорта сельскохозяйственных товаров или водных биологических ресурсов, ввозимых в Россию в любом виде (ст. 21 Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»).

Во-вторых, в ряде случаев инициатива в осуществлении права принадлежит не участникам правоотношения, а государственным или муниципальным органам. Например, орган опеки и попечительства вправе предъявить иск о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей к их родителям (п. 3 ст. 80 СК РФ).

В-третьих, реализация субъектами своих прав и исполнение ими своих обязанностей не должны нарушать права, свободы и законные интересы других лиц. Такое нарушение может осуществляться как с намерением причинить вред другому лицу, так и без этой цели. В любом случае суд, защищая права и интересы пострадавшего, отказывает в защите права лицу, злоупотребляющему правом или осуществляющему его в противоречии с назначением. Например, запрещается использование иностранными лицами-предпринимателями методов недобросовестной конкуренции: введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств и качества товара и т. п.

§ 6.2. Представительство

Права и обязанности могут осуществляться как лично, так и через представителя.

ПОНЯТИЕ: Представительство – правоотношение, по которому одно лицо (представитель) совершает действия от имени другого лица (представляемого) в силу и в пределах полномочия, основанного на указании в законе, акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления либо доверенности, вследствие чего непосредственно у представляемого возникают, изменяются или прекращаются права и обязанности.

В Германии, Франции и России различают законное, договорное представительство и представительство, основанное на акте властного органа.

В Великобритании и США не существует такого разделения, а само представительство понимается весьма широко.

Как видно из этого определения представительство может быть нескольких видов.

Законное представительство устанавливается в отношении недееспособных граждан и граждан, не обладающих полной дееспособностью, и осуществляется их законными представителями. Как правило, в их качестве выступают родители, усыновители, опекуны и попечители, а также специальные органы.

Во многих двусторонних договорах о правовой помощи и правовых отношениях, в Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. говорится о законном представительстве, осуществляемом дипломатическим представительством или консульским учреждением по делам о наследстве:

По делам о наследовании, в том числе по наследственным спорам, дипломатические представительства или консульские учреждения каждой из Договаривающихся Сторон компетентны представлять (за исключением права на отказ от наследства) без специальной доверенности в учреждениях других Договаривающихся Сторон граждан своего государства, если они отсутствуют или не назначили представителя.

Следующим видом представительства является представительство, основанное на акте уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления.

Такая ситуация может возникнуть в случае разногласий между родителями и детьми: орган опеки и попечительства назначает представителя для защиты прав и интересов детей.

Представительство может базироваться также на доверенности.

Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Она представляет собой одностороннюю сделку, а поэтому к ней применяется закон места совершения действия: п. 1 ст. 1209 и ст. 1217 ГК РФ:

§7. Защита прав

Защита прав, свобод и интересов предполагает применение участником правоотношения и (или) органами власти предусмотренных законом формы и способов защиты.

Выделяют две основные формы защиты прав: юрисдикционную и неюрисдикционную.

ПОНЯТИЕ: Неюрисдикционная форма защиты означает, что граждане самостоятельно, без обращения к уполномоченным органам власти, совершают действия по защите своих прав и интересов. Эти действия охватываются таким способом защиты, как самозащита прав. При этом способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. ПРИМЕР:, фактические действия собственника, направленные на охрану своего имущества, а также аналогичные действия, совершаемые в состоянии необходимой обороны или в условиях крайней необходимости.

Юрисдикционная форма защиты предполагает деятельность уполномоченных органов

власти по защите нарушенных или оспариваемых прав и интересов. В рамках нее выделяют

судебную и административную формы защиты. При этом необходимо отметить, что первая имеет приоритет над второй, поскольку судебная защита прав возможно в любом случае, а административная – только в случаях, указанных в законе (ст. 46 Конституции РФ).

Судебная форма защиты осуществляется судами общей юрисдикции, арбитражными судами и третейскими судами в соответствии с подведомственностью дел, установленной национальным процессуальным законодательством государства. Кроме того, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты, возможно обращение в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, например, в Европейский Суд по правам человека (п. 3 ст. 46 Конституции РФ).

Административная форма защиты осуществляется государственными органами и органами местного самоуправления. Так, прокурор осуществляет надзор за законностью отобрания ребенка у родителей органами опеки и попечительства (ст. 77 СК РФ). Согласно ст. 56 СК РФ дети независимо от возраста могут обратиться в органы опеки и попечительства за защитой своих прав.

В теории права под способами защиты субъективных прав понимаются материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление или признание нарушенных или оспариваемых прав и воздействие на правонарушителя.

К ним, в частности, относятся:

1. признание права;

2. восстановление положения, существовавшего до нарушения права;

3. пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

4. признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ничтожной сделки;

5. признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. Если акт будет признан недействительным, то нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными законом;

6. самозащита права;

7. присуждение к исполнению обязанности;

8. возмещение убытков;

9. взыскание неустойки;

10. возмещение материального вреда в натуре;

11. компенсация морального вреда;

12. прекращение или изменение правоотношения;

13. неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

14. опровержение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию.

Уже не раз отмечалось, что иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации, международные организации, иностранные государства имеют право обращаться в суды РФ для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов. Более того, они могут передать в международный коммерческий арбитраж (третейский суд) споры из гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении международных экономических связей, и другие указанные в законе споры (ч. 2 ст. 1 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже»).

Производство по делам с участием иностранных лиц в судах России осуществляется в соответствии с российским процессуальным законодательством.

§ 7.1. Разграничение мер защиты и мер ответственности

Перечисленные способы защиты прав имеют общий признак: все они направлены на защиту прав и интересов потерпевшего лица. Однако между ними существуют и различия. В юридической литературе их принято подразделять на меры защиты и меры ответственности1.

Отличия заключаются в следующем: меры ответственности преследуют цели наказания виновного правонарушителя, меры защиты направлены только на защиту интересов потерпевшего. Ответственность наступает лишь при наличии вины, меры защиты применяются независимо от вины. Ответственность всегда предполагает возложение на виновного правонарушителя дополнительных неблагоприятных… последствий или лишение его субъективного права, меры защиты могут выражаться и в принуждении нарушителя к исполнению обязанности в том же объеме, в котором она не была исполнена добровольно.

§ 7.2. Юридическая ответственность в международном частном праве

Юридическая ответственность – применение к виновному правонарушителю принудительных мер, оказывающих дополнительное негативное воздействие на его личную или имущественную сферу в виде лишения его определенных прав или возложения на него дополнительных обязанностей.

Ответственность наступает при наличии 4 условий:

1.       факт нарушения договора или причинения внедоговорного вреда;

2.       противоправность поведения (действия, бездействия) нарушителя (причинителя).

Под ней понимается нарушение норм объективного права или субъективных прав

другого участника правоотношения;

3.       причинно-следственная связь между данным фактом и поведением нарушителя

(причинителя);

4.        вина нарушителя (причинителя). Законодательством могут быть предусмотрены

ситуации, когда лицо несет ответственность вне зависимости от наличия вины (например, неисполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, вред причинен источником повышенной опасности и др.).

Свою специфику имеет семейно-правовая ответственность: во-первых, ее субъекты связаны уже возникшим семейным правоотношением, а, во-вторых, к ней не могут быть привлечены третьи лица, не участвующие в данном правоотношении1. Более того, основания наступления семейно-правовой ответственности зависят от того, какая сфера пострадавшего лица, имущественная или личная, подверглись воздействию в результате правонарушения.

В первом случае семейно-правовая ответственность наступает по общему правилу. Во втором случае при наличии только трех условий:

• факт нарушения семейного права или неисполнения семейной обязанности;

• противоправность поведения (действия, бездействия) нарушителя;

• вина нарушителя.

Например, лишение родительских прав как мера ответственности за уклонение от выполнения родительских обязанностей наступает при наличии фактов неисполнения родителем обязанностей по воспитанию и образованию ребенка. Такое поведение противоречит ст. ст. 63 и 64 СК РФ, что свидетельствует о противоправности поведения. Родители могут быть лишены родительских прав только в случае их виновного поведения.

К формам юридической ответственности относятся:

1. Возмещение убытков, которые включают в себя:

• реальный ущерб – расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества;

• упущенная выгода – неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

2.Уплата неустойки.. Неустойка– определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

3. Уплата % за неисполнение  денежного обязательства. Так, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей на месте жительства

(нахождения) кредитора учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

4. Денежная компенсация морального вреда. Она применяется, если физическому лицу причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага. При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание характер и степень причиненных физических и нравственных страданий, связанных с

индивидуальными особенностями потерпевшего, а также степень вины нарушителя и иные

заслуживающие внимания обстоятельства.

5. Возмещение материального вреда, причиненного имуществу физического лица

или организации, в натуре. ПРИМЕР:, предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.д.

6. Прекращение или изменение правоотношения. Сюда относятся расторжение договора, лишение родительских прав, отмена усыновления и т.п.

Меры ответственности устанавливаются не только законодателем в нормативных правовых актах, но и самими участниками отношений в их соглашениях.

Как правило, применяются такие способы защиты:

- возмещение убытков,

- взыскание неустойки,

- расторжение соглашения.

Именно поэтому при разрешении коллизионных вопросов ответственность сторон определяется по праву, подлежащему применению к договору в соответствии со ст. ст.1210-1214, 1216 ГК РФ.

Основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству (ст. 1218 ГК РФ).

Денежная компенсация морального вреда и возмещение материального вреда в натуре, возмещение убытков являются формами ответственности за причинение вреда жизни и здоровью или имуществу физического лица, либо имуществу организации. В связи с этим ответственность определяется по

праву, подлежащему применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда (ст. ст. 1219, 1221 ГК РФ). Что касается последней формы ответственности – прекращение или изменение

правоотношения, – то они определяются по праву, подлежащему применению к соответствующему обязательству (ст. ст. 163, 165 СК РФ, ст. 1215 ГК РФ).